LES CHAMBRES DE RECOURS
DÉCISION de la première chambre de recours du 24 février 2023
Dans l’affaire R 1682/2022-1
société Air France
45, rue de Paris
95747 Roissy Charles de Gaulle
France

KLM Koninklijke Luchtvaart Maatschappij N.V. Amsterdamseweg 55 Opposantes/Demanderesses au recours 1182 GP Amstelveen,
Pays-Bas représentée par CABINET MEYER majoritaire PARTENAIRES, Espace Européen de l’Entreprise 2 rue de Dublin 67300 Schiltigheim (France)
contre
Teodor-Cristian Rada
Str. Georges Bizet nr. 5, Sc. A, Et. 3, AP. Demanderesse/défenderesse 12 sector 2 Bucuresti
Roumanie représentée par Mihai Andrei Enache, Bulevardul Unirii nr. 64, Bl. K4, Sc. 3, et. 4, AP. 73, secteur 3 030834 Bucarest (Roumanie)
Recours concernant la procédure d’opposition no B 3 133 216 (demande de marque de l’Union européenne no 18 263 618)
LA PREMIÈRE CHAMBRE DE RECOURS
composée de G. Humphreys (président), M. Bra (rapporteur) et A. González Fernández
(membre)
Greffier: H. Dijkema
rend le présent
Langue de procédure: Anglais
24/02/2023, R 1682/2022-1, flyblueair.com (fig.)/FLYING BLUE et al.

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Décision
Résumé des faits
1 Par une demande déposée le 30 juin 2020, Teodor-Cristian Rada (ci-après la «demanderesse») a sollicité l’enregistrement de la marque
pour la liste de produits et services suivante:
Classe 9: Logiciels d’applications; Applications mobiles; Applications logicielles informatiques téléchargeables; Applications logicielles informatiques téléchargeables pour téléphones intelligents; Applications téléchargeables pour dispositifs mobiles;
Publications électroniques téléchargeables; tous ces produits, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 35: Services de publicité, de marketing et de promotion, à l’exclusion des services liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 39: Transports; Emballage et entreposage; Organisation de voyages; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 43: Services de restauration (alimentation); Mise à disposition d’hébergements temporaires; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
2 La demande a été publiée le 24 juillet 2020.
3 Le 22 octobre 2020, la société Air France, société anonyme et KLM Koninklijke
Luchtvaart za N.V. (ci-après les «opposantes») ont formé opposition contre l’enregistrement de la demande de marque publiée pour tous les produits et services précités.
4 Les motifs de l’opposition étaient ceux visés à l’article 8, paragraphe 1, point b), et à l’article 8 (4) du RMUE.
5 L’opposition était fondée sur les droits antérieurs suivants:
– L’enregistrement de la MUE no 4 003489 «FLYING BLUE», déposée le 30 août 2004, enregistrée le 20 janvier 2009 et dûment renouvelée pour les produits et services antérieurs suivants:
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Classe 9: Appareils et instruments scientifiques, caméras, appareils de contrôle (inspection), cartes magnétiques de contrôle, appareils pour l’enregistrement du son, transmission, reproduction de sons et d’images, supports d’enregistrement magnétiques, distributeurs automatiques, calculatrices, équipement pour le traitement d’informations et d’ordinateurs, dispositifs de protection à usage personnel contre les accidents, les agendas électroniques, les altimètres, les lunettes de soleil, les nuances, appareils et instruments pour l’astronomie, les compteurs de protection pour l’aviaire, les bâtons de sécurité, les lunettes lumineuses, les lunettes de carbone, les appareils et instruments pour l’astronomie, les bandes et les instruments de protection contre les aviateurs, les bâtons de sécurité, les poudriers, les caméras vidéo, les appareils de contrôle et les instruments de combustion, les machines et les instruments de mesure, les amateurs de mesure, les appareils et les instruments de mesure, les ampoules, les collectes, les collecteurs, les collecteurs magnétiques, les collecteurs magnétiques, les collectes et les collectes magnétiques, les appareils de mesure et de télévision (ampoules), les collectes magnétiques, les modules d’enregistrement magnétiques, les machines et les ampoules électriques, les machines de contrôle et d’enregistrement magnétiques, les machines et les machines (appareils de -), les cartes magnétiques, les machines et les machines (à -), les cartes magnétiques, les machines et les machines à moteur de combustion, les machines et les machines à moteur, les machines et les machines de combustion, les machines et les bandes de combustion, les machines et les -, les bandes et autres machines (à usage mobile), les bandes de mesure, les bandes et les optiques (capodeurs), les collectes magnétiques, les machines et les cérampoules, les machines et les collectes, les machines et les collectes, les machines et les collectes, les machines et les collectes magnétiques, les machines à -), les machines et les collectes d’instruments électriques, les bandes minces, les -, les -, les -, les -, les -, les -, les bandes et les collectes (smartphones), les collectes (smartphones), les collectes (accessoires de -), les collecteurs (smartphones), les bandes et les collecteurs, les collecteurs (smartphones), les bandes et les collecteurs kilométriques, les collecteurs magnétiques, les bandes et les plantes électriques, ainsi que les véhicules électriques, ainsi que les machines à moteur, à moteur et à moteur, à moteur et à moteur, à moteur, à l’information et à l’industrie, ainsi que les bandes et à l’information, les carrosserie, les bandes et les roues, les bandes et les roues, ainsi que les appareils électriques et électriques, ainsi que les véhicules, les machines et les électriques et les électriques, les magnétiques, les magnétiques, les bandes, les magnétiques, les magnétiques, les magnétiques, les magnétiques, les magnétiques, les céramériques, les ampoules, les machines et les batteries, les magnétiques, les pharmacodeurs, les magnétiques, l’surveillance et les industries, les industries, les magnétiques, les magnétiques, d’ornemental, de l’surveillance, l’utilisation en matière première et de l’art, l’utilisation en matière première et la fabrication d’un produit, de l’organisation et de l’information en matière, en matière commerciale, et en matière à l’utilisation de la marque de l’Union européenne, à l’Union européenne pour la mesure de l’Union européenne, l’information et à l’information et à la Communauté, l’Union européenne et la Communauté en l’Union européenne pour la Communauté, l’enregistrement, l’enregistrement et la demande de l’enregistrement, et à la demande de l’information, l’enregistrement et à la demande de la marque de l’information, à l’enregistrement, à l’enregistrement, à l’enregistrement, à l’enregistrement, à l’enregistrement, à l’enregistrement, à l’enregistrement, et à l’activité de la marque
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de l’Union européenne de l’Union européenne de l’information, de l’Union européenne de l’Union européenne de l’Union européenne (l’Union européenne et la mesure de l’information), (les) à la mesure de la mesure de l’automobile, la aille de l’automobile, l’automobile et les les (de l’automobile), (les) et les modèles), (les) d’instruments de transport (les), (les), les ampoules électriques, les magnétiques, de surveillance et de maintenance et de maintenance, de contrôle et de surveillance, de surveillance et de contrôle, de surveillance, de contrôle et de surveillance, de contrôle et de formation, de laboratoire et de contrôle, à l’industrie, à l’industrie, à la aille, à l’industrie (de la -), à l’industrie et à l’industrie (la -), à l’industrie, à
l’industrie (l’industrie, sur l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à
l’industrie et à l’industrie (l’industrie, l’industrie et à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à la -), à
l’industrie et à la Communauté, à l’industrie et à la Communauté, à la Communauté, à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à l’industrie et à l’industrie, à
l’industrie et à la mesure d'
Classe 35: Publicité, gestion des affaires commerciales, administration commerciale, travaux de bureau, marketing et promotion pour le compte de tiers, services d’abonnement à des journaux (pour des tiers), conseils en organisation et direction des affaires, consultation professionnelle d’affaires, informations commerciales, renseignements commerciaux, affichage publicitaire, estimations d’entreprises, agences d’informations commerciales, analyses de prix, diffusion de matériel publicitaire, location de machines et d’appareils de bureau, transcription, comptabilité, gestion du personnel, colonnes publicitaires, diffusion de fichiers publicitaires, publicité, organisation de documents commerciaux et de ventes, mise à jour de documents pour la reproduction de documents de bureau,
Classe 36: Assurances, affaires financières, analyses financières, consultation en matière d’assurances, informations en matière d’assurances, émission de coupons de valeur, caisses d’épargne, gestion de capitaux, investissement de capitaux, services de cartes de crédit, garanties, échange de devises, émission de chèques de voyage, émission de coupons financiers, émission d’assurances financières (assurances, banques), services de financement, informations financières, fonds communs de placement, gestion de fonds, transfert électronique de fonds, comptes bancaires, comptes bancaires, gestion financière des comptes de propriété, comptes de gestion de biens immobiliers,
Classe 38: Télécommunications, communications par terminaux d’ordinateurs, radiodiffusion, expédition de dépêches, communications téléphoniques, émissions radiophoniques, télédiffusion, informations en matière de télécommunications, location d’appareils de télécommunication, location d’appareils de transmission de messagerie, location de modems, location de téléphones, courrier électronique, transmission de messages, transmission de messages et d’images assistée par ordinateur, communication téléphonique cellulaire, transmission par satellite, communications téléphoniques, services téléphoniques, diffusion de programmes
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radiophoniques et télévisés, transmission de dépêches, transmission d’informations par réseaux Internet et intranet.
Classe 39: Transport, emballage et entreposage de marchandises, transport de passagers, transport d’animaux, organisation de voyages, accompagnement de voyageurs, transport aérien (accompagnement de voyageurs), transport aérien, transport aéronautique, affrètement, agences de tourisme (à l’exception de la réservation d’hôtel), agences de voyage, transport par autobus, transport en voiture, services de livraison de colis, dépôt de marchandises, distribution de marchandises, distribution (livraison) de bagages, distribution (livraison) de bagages, de marchandises, d’empaquarium, d’entreposage de marchandises (transport de marchandises), de transport de marchandises (transport de véhicules), de livraison de marchandises, de livraison de marchandises, de transport de marchandises
– Nom de domaine «flyingblue.com»pour le territoire de l’Union européenne ainsi que pour les territoires de la République tchèque, de l’Autriche, de la Belgique, de la Pologne, de la Lettonie, de la Bulgarie, de Chypre, de l’Allemagne, de l’Irlande, de la Roumanie, de la Grèce, de la Slovaquie, du Danemark, de la Slovénie, de la
France, de l’Estonie, du Luxembourg, de la Hongrie, de la Lituanie, de Malte, de la Croatie, de l’Espagne, de la Suède, du Portugal, de l’Italie et de la Finlande.
6 Les opposantes ont invoqué l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE en ce qui concerne l’enregistrement de la marque de l’Union européenne No 4 003 489 et article 8, paragraphe 4, du RMUE en ce qui concerne le nom de domaine
«flyingblue.com». En ce qui concerne ce dernier motif, les opposants ont cité l’article-L711, paragraphe 4, du code français de la propriété intellectuelle, qu’ils ont également invoqué dans leur acte d’opposition sur la base de preuves en ligne, conformément à l’article 7, paragraphe 3, du RDMUE, pour identifier le contenu de la législation nationale pertinente. En outre, les opposantes ont produit une capture d’écran du site Internet «legifrance.gouv.fr», qui montre le contenu de l’article L711-4 en tant qu’annexe 10 de leurs observations du 7 juin 2021, ainsi qu’une référence à un lien vers le site web d’enregistrement WHOIS pour le nom de domaine «flyingblue.com» (https://whois.domaintools.com/flyingblue.com).
7 La demanderesse a demandé que les opposants produisent la preuve de l’usage de la marque sur laquelle l’opposition est fondée.
8 Le 30 septembre 2021, dans le délai imparti, les opposants ont produit les preuves de l’usage suivantes:
Un certain nombre d’images de cartes magnétiques portant le signe «Flying Blue», qui sont toujours représentées sur les cartes dont l’arrière-plan est de couleur
variable et de la manière suivante: . Une partie des représentations montre l’application «Flying Blue» sur des téléphones intelligents. Les photographies sont en partie datées du 20 juin 2018, certaines cartes affichant des dates de validité relevant de la période pertinente (comme 2019), certaines ne sont pas datées.
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Présentations, brochures publicitaires, tracts, matériel de communication, directives internes, tous concernant le programme de fidélisation de la clientèle «Flying Blue». Les différents documents sont conçus pour un certain nombre d’États membres de l’UE. Une présentation, datée de janvier 2016, montre comment «Flying Blue» a fait l’objet d’une publicité auprès des membres en 2016, plusieurs autres présentations expliquent ce qu’est le programme de fidélisation de la clientèle «Flying Blue» et la manière dont il fonctionne. Les documents ne sont en partie pas datés (certains dépliants datent de 2020 ou font référence aux années 2021 et 2022).
Lettres d’information datées de 2017, 2018, 2019. à des destinataires en France, aux Pays-Bas, en Allemagne et en Roumanie. Dans chaque bulletin d’information, le
signe est indiqué sous une forme ou une autre.
Des copies de magazines AIR FRANCE constituent les années 2018, 2019, 2020 et 2021. Ils mentionnent les compagnies aériennes partenaires «Flying Blue» et indiquent le nom de domaine «flyingblue.com».
Des coupures complètes avec des publications de sites web spécialisés et de blogs, tous liés, entre autres, aux voyages aériens, par exemple https://samchui.com/, https://manager24.pl/, http://sky-watcher.pl, https://manager24.pl/https://samchui.com/ https://meilenoptimieren.com http://sky- watcher.pl, avec les articles suivants:
○ Articles de presse de divers sites web en néerlandais, datés du 19 juillet 2016, du 3 novembre 2017, du 6 novembre 2017, du 15 novembre 2017, du 24 avril
2018, du 10 octobre 2018, du 22 mai 2019, du 21 juin 2019, du 19 juillet 2019, du 29 juillet 2019, du 1 septembre 2019, du 8 octobre 2019, du 1 février 2020, du 4 mars 2020.
○ Articles de presse en allemand, datés du 22 juin 2018 et du 28 août 2019 (annexes E1 et E10), articles de presse en polonais datés du 13 novembre 2017, du 8 novembre 2017 et du 6 avril 2018 (annexes E3, E4, E23 et E26).
○ Article de presse en espagnol daté du 3 février 2016.
○ Article de presse en italien daté du 24 mai 2017.
○ Article de presse en slovène du 19 avril 2018 et du 24 avril 2018.
○ Article de presse en anglais. Elles présentent «Flying Blue» comme le programme de fidélité conjoint d’Air France et de KLM.
Captures d’écran des sites web en ligne «Flying Blue» des opposantes et des sous- domaines «flyingblue-info.com» et «flyingblue.com». Les captures d’écran sont datées du 28/09/2021.
Captures d’écran du site web www.klm.com concernant le programme de fidélité «Flying Blue». Il s’agit d’une horodatage du 12/07/2021 et du 13/07/2021.
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Extraits de la chaîne Youtube «Flying Blue», datés de 2019.
Listes de partenaires «Flying Blue» et de partenaires de compagnies aériennes dans l’Union européenne, toutes deux non datées.
Extraits du site web «Flying Blue» avec des offres partenaires; Les extraits sont datés du 28/09/2021 et du 29/09/2021.
Extraits du site web «Flying Blue» sur l’archive Internet «Wayback Machine», datés de 2015, 2016, 2017 et 2020.
Extraits des rapports annuels du groupe AIR France-KLM pour les années 2015, 2016, 2017 et 2019.
Copie des conditions générales et nouvelles du programme «Flying Blue».
Captures d’écran de la chaîne Youtube «Flying Blue», datées de 2019.
Extraits vidéo non datés.
9 Par décision du 30 juin 2022 (ci-après la «décision attaquée»), la division d’opposition a partiellement accueilli l’opposition pour les services contestés suivants:
Classe 35: Services de publicité, de marketing et de promotion, à l’exclusion des services liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
L’opposition a été rejetée pour les autres produits et services, à savoir:
Classe 9: Logiciels d’applications; Applications mobiles; Applications logicielles informatiques téléchargeables; Applications logicielles informatiques téléchargeables pour téléphones intelligents; Applications téléchargeables pour dispositifs mobiles; Publications électroniques téléchargeables; tous ces produits, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 39: Transports; Emballage et entreposage; Organisation de voyages; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 43: Services de restauration (alimentation); Mise à disposition d’hébergements temporaires; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Elle a, notamment, motivé sa décision comme suit:
Preuve de l’usage
Lieu de l’usage: Les articles de presse, les rapports annuels, les bulletins d’information et les extraits de sites web montrent que le lieu de l’usage est principalement et principalement la France, les Pays-Bas, l’Allemagne et la
Roumanie. Cela peut être déduit de la langue des documents, de la devise mentionnée («euro»), de la localisation et de la langue des sites web dans l’article
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clipant et des indications fournies par les rapports annuels. Par conséquent, les éléments de preuve concernent le territoire pertinent.
Durée de l’usage: Les éléments de preuve datent, pour la plupart, de la période pertinente.
Importance de l’usage: Les documents produits, à savoir notamment les rapports annuels, fournissent suffisamment d’informations concernant le volume commercial, l’étendue territoriale, la durée et la fréquence de l’usage. Par exemple, le rapport de 2015 détaille, entre autres informations: «En outre, environ 50 % des recettes sont réalisées avec des clients dans le cadre d’un programme de fidélisation (membres du programme d’un flyer fréquent Flying Blue ou ceux dont les entreprises ont conclu un contrat d’entreprise avec le groupe).» Elle mentionne en outre que le programme est membre des millions plus à deux chiffres et a augmenté au cours d’une dizaine d’années. En outre, elle mentionne que le programme a remporté cinq «Freddie Awards» en 2015, dont le prestigieux «Program of the Year» accolade et le titre
«Best Affinity Credit card». Selon le rapport, le stock (en ligne) «Flying Blue Store» compte plus de 5,000 articles. Une opération de vente a été réalisée tous les cinq minutes sur cette plateforme en 2015. Les visites sur le site Flying Blue.com ont augmenté de 20 % cette année-là. Les autres rapports contiennent des informations similaires.
Nature de l’usage: Malgré ses variations figuratives, les éléments de preuve montrent que la marque verbale antérieure a été utilisée conformément à sa fonction et telle qu’enregistrée pour au moins certains des services, à savoir:
Classe 35: Activités promotionnelles visant à fidéliser la clientèle et le personnel, gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien.
Article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
Les produits et services
Les produits contestés compris dans la classe 9 sont différents des services de la marque antérieure pour lesquels l’usage sérieux a été prouvé. Premièrement, de par leur nature, les produits sont généralement différents des services. Les seconds sont intangibles alors que les premiers sont tangibles. Deuxièmement, les produits contestés ne sont pas complémentaires aux services des opposants, hormis le fait que les logiciels peuvent être utilisés pour ou en rapport avec des services de nos jours, mais cela ne suffit pas pour conclure à l’existence d’une similitude. Les produits et services respectifs ont des finalités différentes et ne sont pas non plus concurrents. Enfin, ils sont généralement fabriqués ou fournis par des entités différentes, à savoir dans le cas des produits contestés, par des sociétés de logiciels et, dans le cas des services des opposants, par des agences de publicité spécialisées.
Les services contestés compris dans la classe 35 sont similaires dans la mesure où leur fabricant, leur public pertinent et leurs canaux de distribution sont généralement les mêmes.
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Les services contestés compris dans la classe 39 sont des services de transport et d’organisation de voyages. Si ces derniers présentent un lien avec les services des opposants puisqu’ils concernent le transport aérien, ce lien n’est pas suffisant pour conclure à l’existence d’une similitude. Ils ne coïncident pas avec les services des opposants, qu’il s’agisse de la nature, de la destination, de l’utilisation, des canaux de distribution ou des fournisseurs. Les services de transport sont offerts par des entreprises de transport et des services d’organisation de voyages par des agences de voyages. En revanche, les services des opposants sont offerts par les compagnies aériennes.
Il en va de même pour les services de restauration (alimentation); mise à disposition d’hébergement temporaire compris dans la classe 43. Les premiers sont proposés par des restaurants, tandis que les seconds sont fournis par des hôtels et des particuliers louant leur propriété. Enfin, les services contestés compris dans les classes 39 et 43 ne sont ni complémentaires ni en concurrence avec les services des opposants. Par conséquent, et compte tenu du fait que les opposants n’ont avancé aucun argument permettant de conclure autrement, les services en cause sont différents.
Public pertinent
Les services en cause s’adressent à des clients professionnels possédant des connaissances ou une expertise professionnelles spécifiques. Le niveau d’attention du public peut varier de moyen à élevé, en fonction du prix, de la nature spécialisée ou des conditions générales des produits et services achetés.
Il convient de restreindre la comparaison des signes à la partie anglophone du public, telle que le public d’Irlande et de Malte.
Les signes
Les signes coïncident par les éléments «FLY» et «BLUE». Les signes présentent un degré moyen de similitude sur les plans visuel et phonétique, tandis que du point de vue sémantique, les marques sont hautement similaires.
Appréciation globale
Il existe un risque de confusion pour la partie anglophone du public pertinent. L’opposition est en partie fondée en ce qui concerne les services similaires.
L’opposition est rejetée au titre de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE en ce qui concerne les produits et services jugés différents.
Étant donné que l’opposition est partiellement accueillie sur la base du caractère distinctif intrinsèque de la marque antérieure, il n’est pas nécessaire d’apprécier le caractère distinctif accru de la marque antérieure en raison de son usage intensif tel que revendiqué par les opposantes et en ce qui concerne des services similaires. En
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effet, même dans l’hypothèse d’un caractère distinctif accru de la marque antérieure, la conclusion serait identique.
Article 8, paragraphe 4, du RMUE
Le droit en vertu du droit applicable
Les opposants se sont appuyés sur des preuves en ligne dans leur acte d’opposition, mais n’ont pas soumis de référence à la source concernée. Au lieu de cela, elles mentionnent un lien vers le site web d’enregistrement WHOIS pour le nom de domaine «flyingblue.com» (https://whois.domaintools.com/flyingblue.com). Toutefois, il ne s’agit pas là d’une source pour les dispositions de la législation applicable. Par conséquent, les opposants ne peuvent pas s’appuyer sur des preuves en ligne.
Les opposantes ont soumis une copie de la disposition de l’article L711-4 du site Internet «legifrance.gouv.fr», qui constitue une publication des dispositions juridiques pertinentes. Toutefois, l’extrait montre clairement que la disposition avait été abrogée à la date à laquelle l’extrait a été produit. L’extrait montre dans le coin supérieur droit la mention «Abrogé par Ordonnance no 2019-1169 du 13 novembre
2019 — article 3», ce qui signifie dans la langue de procédure «réparé par ordonnance no 2019-1169 du 13 novembre 2019 — article 3». Le législateur français a modifié la loi en abrogeant l’article L711-4 et en révisant l’article-L711 3, qui contient désormais le contenu de l’ancien article L711-4 avec une référence explicite aux noms de domaine et aux conditions de leur protection en lit. 4 de l’article L711-3.
Par conséquent, les opposants n’ont pas fourni d’identification claire du contenu de la législation nationale invoquée. Elles n’ont fourni ni la référence à l’article-L711 3 du code français de la propriété intellectuelle ni le contenu de cette disposition.
En outre, le droit au nom de domaine en droit français a été fortement influencé par la jurisprudence française. Toutefois, les opposantes se contentent de faire référence, de manière très générale et superficielle, à l’existence de cette jurisprudence mais n’ont pas fourni d’exemples de cette jurisprudence ni expliqué comment les décisions sont appliquées en l’espèce. Il n’est donc pas certain que l’argument juridique soit suffisant, mais cela peut être laissé en suspens pour les raisons exposées ci-dessus.
Dès lors, l’opposition n’est pas fondée en vertu de l’article 8, paragraphe 4, du RMUE.
10 Le 29 août 2022, les opposantes ont formé un recours contre la décision attaquée, demandant que celle-ci soit annulée dans son intégralité. Le mémoire exposant les motifs du recours a été reçu le 28 octobre 2022.
11 Dans son mémoire en réponse reçu le 22 novembre 2022, la demanderesse a demandé le rejet du recours.
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Moyens et arguments des parties
12 Les arguments soulevés par les opposants dans le mémoire exposant les motifs du recours peuvent être résumés comme suit:
Preuve de l’usage
L’usage sérieux de la marque devrait être reconnu non seulement par rapport aux services compris dans la classe 35, mais également par rapport aux autres produits et services revendiqués et, plus particulièrement, aux services complémentaires et indissociables revendiqués dans la classe 39.
La marque est utilisée en rapport avec un programme de fidélisation proposé aux consommateurs des opposants, principalement au moyen de cartes magnétiques et d’applications logicielles en ligne et mobile, relevant de la classe 9, mais également par l’intermédiaire du site FLYING BLUE, du magasin FLYING BLUE et de certaines plateformes telles que YouTube relevant de la classe 38. Tous ces produits et services sont encore plus spécifiquement liés à l’activité principale des opposants, à savoir l’offre aux consommateurs de transport de passagers et de marchandises, d’entreposage et d’emballage, d’organisation de voyages, de location de véhicules et de nombreux autres services connexes compris dans la classe 39. Par conséquent, la marque FLYING BLUE est notamment et particulièrement utilisée pour des services de transport, des réservations de voyages, des services d’organisation de voyages étant donné qu’avec FLYING BLUE miles (grâce au programme de fidélisation), il est possible de réserver des billets de voyage ou de transport et des voyages/vacances à bas prix.
Comparaison des produits
Les services de «publicité, marketing et promotion, services liés aux programmes de fidélisation de la clientèle» sont proposés strictement dans le contexte de la fourniture de services de transport. Ces services sont indispensables les uns aux autres. En d’autres termes, sans services de transport, les services de programmes de fidélisation de la clientèle seraient dépourvus de signification. En tant que tels, ces services sont clairement complémentaires.

La décision attaquée a commis une erreur en concluant que les clients choisissaient d’abord la compagnie aérienne avant de choisir le programme de fidélisation lié, ce qui exclurait donc tout risque de confusion avec une autre marque parce que les clients ne pouvaient choisir que le programme de fidélisation lié à la compagnie aérienne. Les clients se pencheront le plus souvent sur les avantages/primes liés à l’assemblage du programme de fidélisation des voyageurs avant de choisir la compagnie aérienne correspondante.
La publicité du service de fidélité FLYING BLUE est indépendante de celle réalisée par les opposantes (les compagnies aériennes AIR FRANCE et KLM), comme on peut le voir sur les pages Facebook et Instagram liées au bleu Flying (annexes A et A»).
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Les produits et services contestés sont liés aux services de transport de passagers. En effet, le transport de marchandises, la fourniture d’hébergement temporaire ou la fourniture de services de restauration sont complémentaires des services de transport de passagers. Parexemple, aucun consommateur ne recherchera des services d’hébergement temporaire sur le site web de la demanderesse, sauf dans le cadre de l’achat d’un billet d’avion.
Les services de la marque antérieure compris dans la classe 35 pour lesquels l’usage sérieux a été reconnu par la décision attaquée ne peuvent être obtenus que dans un contexte similaire, à savoir l’achat d’un service de transport aérien. Dès lors, tous ces produits sont en fait sur le même marché, ont le même consommateur final, peuvent avoir les mêmes fournisseurs et peuvent être achetés par le même canal de distribution.

Compte tenu de ce qui précède, il existe une grande similitude et complémentarité entre les services compris dans la classe 35 pour lesquels l’Office a reconnu l’usage de la marque FLYING BLUE et les produits et services contestés revendiqués, et plus particulièrement les services compris dans la classe 39.
La marque contestée est similaire à la marque antérieure au point de prêter à confusion.
Compte tenu de la similitude des produits et services ainsi que des marques, du fait que les parties exercent leurs activités dans le même secteur, il existe un risque réel que les consommateurs croient que la compagnie aérienne BLUE AIR a réintégré ou reprendra bientôt l’alliance SkyTeam des opposantes.
Article 8, paragraphe 4, du RMUE
Selon l’article L711-3 du Code de la propriété intellectuelle français (annexe B), il est clairement précisé qu’une marque portant atteinte à des droits antérieurs ayant effet en France, notamment un nom de domaine, n’est pas valablement enregistrée et, si elle est enregistrée, peut être déclarée nulle.
Les seules conditions de son opposabilité à une marque plus récente sont que le nom de domaine soit enregistré et utilisé, que sa portée n’est pas seulement locale et qu’il existe un risque de confusion dans l’esprit du public.
Le nom de domaine «flyingblue.com» est enregistré depuis 2003 (annexe C) et est utilisé de manière continue sur le plan commercial par les opposants pour proposer leurs produits et services, au niveau européen. Son champ d’application n’est donc pas seulement local.
Les produits et services offerts par les opposantes par le biais du site Internet associé au nom de domaine «flyingblue.com» et ceux de la demanderesse visent le même domaine d’activité, donc le même marché.
Le nom de domaine est une incorporation complète de la marque antérieure des opposantes, de sorte que sa capacité à indiquer l’origine commerciale des produits et
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services désignés est intrinsèque, ce qui constitue un élément additionnel à prendre en considération en l’espèce.
Le risque de confusion entre le nom de domaine «flyingblue.com» et la marque FLYBLUEAIR.COM est donc réel.
Il est fait référence à la jurisprudence suivante:
Lorsqu’il existe une forte similitude entre les signes en conflit et qu’ils sont utilisés pour la conduite de la même activité commerciale en rapport avec des services de transport, l’enregistrement de la marque FLYBLUEAIR.COM par la demanderesse porte clairement atteinte aux droits des opposants.
13 Les arguments avancés en réponse par la demanderesse peuvent être résumés comme suit:
Article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
Le fait que la marque antérieure ait fait l’objet d’un usage sérieux pourles «activités romotionnelles visant à obtenir la fidélité des clients et du personnel, la gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien» ne confère pas de protection aux activités promues en tant que telles, à savoir les transports. Par conséquent, aucun lien de similitude ne peut être établi entre, d’une part, les «activités promotionnelles» et, d’autre part, les services d’hébergement ou les produits compris dans la classe 9. En effet, le fait que les «programmes de fidélisation de la clientèle» des opposantes peuvent avoir pour effet d’obtenir des miles, des points et des réductions supplémentaires pour divers produits et services n’est pas égal à l’usage de ces produits et services finaux, mais simplement à des «programmes de fidélisation de la clientèle».
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Les programmes de fidélisation de la clientèle doivent avoir un lien essentiel en soi avec les services de transport, comme par exemple la bière (classe 32) et les pubs
(classe 43). Il peuty avoir de nombreuses relations avec la plupart des classes de produits en ce qui concerne les «programmes de fidélisation de la clientèle», sans impliquer et implicitement lien essentiel avec toutes ces classes. Cela ne saurait constituer un monopole pour tous ces produits et services qui peuvent potentiellement être liés à des «programmes de fidélisation».
Étant donné que la nature des «programmes de fidélité» est de devenir membre après avoir choisi le prestataire de transport (dont la marque maison est connue par les consommateurs), le risque de confusion peut être exclu.
Article 8, paragraphe 4, du RMUE
Le nom de domaine invoqué n’est pas un nom de domaine «.fr» (un nom de domaine du registre français), mais il s’agit en fait d’un nom de domaine «.com» (règlement ICANN) et, deuxièmement, il est noté (d’après l’annexe C déposée par les opposantes — du mémoire exposant les motifs du recours) que l’organisation d’enregistrement et d’admission pour ce nom de domaine est en fait Koninklijke Luchtvaart orge qui est une société NL (Pays-Bas) et non une société française enregistrée. Par conséquent, la loi française ne constitue pas la loi applicable au sens de l’article 8, paragraphe 4, du RMUE et, par conséquent, les dispositions invoquées par les opposantes et la jurisprudence déposée à l’appui de celles-ci ne doivent pas être prises en considération.
La Convention Benelux de la propriété intellectuelle (applicable aux droits néerlandais de propriété intellectuelle) ne contient pas de disposition similaire à celle invoquée par les opposants du code français de la propriété intellectuelle. En outre, comme indiqué expressément dans ses directives relatives à la procédure d’opposition de l’OBPI, page 19 (annexe 1 du présent mémoire en réponse au présent recours), disponibles sur le site web de l’Office Benelux de la propriété intellectuelle (OBPI) www.boip.int:
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Les dispositions de l’article-L711 4 (abrogé le 2019 novembre 13) diffèrent de celle actuellement en vigueur, à savoir l’article L711-3. Deux décisions de jurisprudence rendues par les opposantes à l’appui de leurs arguments ont été rendues lorsque l’ancienne disposition était en vigueur, à savoir l’article L711-4, l’annexe E (17 janvier 2014) et l’annexe F (5 juillet 2013).
Les opposantes font référence, à tort, à des comparaisons de l’usage des marques, à des connexions et à des implications commerciales alléguées ainsi qu’à des évaluations liées à la concurrence.
Motifs
14 Le recours est conforme aux dispositions des articles 66 et 67 et de l’article 68, paragraphe 1, du RMUE. Il est recevable.
Portée du recours
15 Dans l’acte de recours, les opposants ont contesté la décision attaquée dans son intégralité. Toutefois, conformément à l’article 67 du RMUE, un recours ne peut être formé que dans la mesure où la décision attaquée n’a pas fait droit aux prétentions de la partie. Il s’ensuit que le recours est limité aux produits et services pour lesquels l’opposition a été rejetée dans la décision attaquée, à savoir:
Classe 9: Logiciels d’applications; Applications mobiles; Applications logicielles informatiques téléchargeables; Applications logicielles informatiques téléchargeables pour téléphones intelligents; Applications téléchargeables pour dispositifs mobiles;
Publications électroniques téléchargeables; tous ces produits, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 39: Transports; Emballage et entreposage; Organisation de voyages; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 43: Services de restauration (alimentation); Mise à disposition d’hébergements temporaires; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
16 En revanche, la demanderesse n’a pas formé de recours ni présenté de mémoire en réponse visant à l’annulation ou à la réformation de la décision attaquée sur un point non soulevé dans le recours conformément aux articles 68 (2) du RMUE et à l’article 25 du RDMUE.
17 Par conséquent, les produits et services visés par le recours sont ceux énumérés au point
15 ci-dessus. La décision attaquée est définitive dans la mesure où l’opposition a été accueillie pour les services demandés compris dans la classe 35.
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Preuve de l’usage
18 La question de la preuve de l’usage sérieux de la marque antérieure doit être réglée avant qu’une décision ne soit prise sur l’opposition elle-même et constitue, en ce sens, une «question préalable» (28/04/2021-, 300/20, ACCUSì, EU:T:2021:223, § 20).
19 Le caractère spécifique et préalable de cette question découle du fait que l’analyse de l’usage sérieux permet de déterminer si, aux fins de l’examen de l’opposition, la marque antérieure peut être réputée enregistrée pour les produits ou les services concernés. Cette question ne relève donc pas de l’examen de l’opposition elle-même, fondée sur l’existence d’un risque de confusion (28/04/2021,-300/20, ACCUSì, EU:T:2021:223, § 21).
20 En l’espèce, les opposants étaient tenus de prouver que la marque sur laquelle l’opposition était fondée avait fait l’objet d’un usage sérieux dans l’Union européenne du 30 juin 2015 au 29 juin 2020 pour les produits et services relevant des classes 9, 35, 36, 38 et 39, tels qu’énumérés au point 5 ci-dessus.
21 Dans la décision attaquée, la division d’opposition a conclu que la marque antérieure a fait l’objet d’un usage sérieux en rapport avec des activités promotionnelles visant à fidéliser les clients et le personnel et à gérer un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien compris dans la classe 35.
22 Les opposantes contestent la conclusion finale relative à la preuve de l’usage, affirmant que l’usage sérieux de la marque devrait être reconnu non seulement pour les services compris dans la classe 35, mais également pour les autres produits et services revendiqués, en particulier pour les services complémentaires et indissociables compris dans la classe 39.
23 Premièrement, la chambre de recours observe à juste titre que la décision attaquée est entachée d’une erreur dans la mesure où l’examinateur semble avoir ignoré le fait que la marque antérieure est enregistrée également pour les services compris dans les classes 38 et 39, et a apprécié la demande de preuve de l’usage uniquement en ce qui concerne les produits et services compris dans les classes 9, 35 et 36 (il est fait référence à la page 3 de la décision attaquée).
24 Néanmoins, après avoir examiné les éléments de preuve versés au dossier, il est vrai que les opposants «FLYING BLUE» sont, en substance, un programme de fidélisation (il est fait référence aux observations déposées par les opposantes le 30 septembre 2020, page 3).
25 Il est notoire qu’un programme de fidélisation est un programme de fidélisation proposé par une compagnie aérienne qui vise à encourager les clients aériens inscrits dans le programme à cumuler des «points», ou tels que mentionnés par les opposantes dans leurs observations du 30 septembre 2020, page 8, «miles» (par le vol avec une compagnie aérienne particulière, dépensent de l’argent dans des points de vente associés, des sociétés de location de voitures, des hôtels, des restaurants ou d’autres entreprises associées) qui peuvent ensuite être rétraités pour des voyages en avion (transport, organisation de voyages) ou d’autres produits et services fournis à la société de vente au détail, aux sociétés de location de voitures, d’hôtels, de restaurants ou d’autres
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entreprises associées. Ces services sont rendus par des cartes magnétiques (cartes de fidélité, cartes de paiement, cartes de porte-monnaie, étiquettes à bagages) ou par des applications mobiles (référence est faite respectivement aux annexes A et H).
26 Compte tenu de la nature différente d’un éventail plus large d’activités exercées dans le cadre du programme de fidélité, la preuve de l’usage ne peut être admise que pour le service principal, faute de quoi il existerait un risque d’étendre la protection accordée aux marques antérieures à un groupe de produits et de services d’une manière disproportionnée (voir, par analogie-, 17/03/2021, 114/20, URSUS Kapital, EU:T:2021:144, § 36, citant l’arrêt du 24/04/2018,-831/16, ZOOM/ZOOM et al., EU:T:2018:218, § 49, 55). Cela est d’autant plus vrai que, comme le montrent les opposants eux-mêmes, les services accessoires, à l’exception du transport aérien, sont rendus par des sociétés tierces, c’est-à-dire les partenaires commerciaux des opposants (il est fait référence aux observations déposées par les opposantes le 30 septembre 2020, page 8 et à l’annexe H). Par conséquent, en l’espèce, étant donné que ces (produits) et services ne sont qu’accessoires par rapport aux principales «activités promotionnelles visant à fidéliser la clientèle et le personnel, gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien» proposés au public, l’usage sérieux de la marque antérieure ne peut être admis que pour cette dernière.
27 En ce qui concerne la question de savoir si l’usage sérieux a été établi ou non en ce qui concerne les services de transport et les services connexes revendiqués dans l’enregistrement compris dans la classe 39, pour des raisons d’économie de procédure, la chambre de recours examinera d’abord l’opposition au regard des services pour lesquels l’usage sérieux a été établi dans la décision attaquée, à savoir des activités promotionnelles visant à fidéliser la clientèle et le personnel, la gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien compris dans la classe 35. La chambre de recours ne réexaminera la preuve de l’usage dans le contexte des services compris dans la classe 39 que si l’issue de l’affaire dépend de cette conclusion.
Article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
28 Conformément à l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, sur opposition du titulaire d’une marque antérieure, la marque demandée est refusée à l’enregistrement lorsqu’en raison de sa similitude avec la marque antérieure et en raison de l’identité ou de la similitude des produits ou des services que les deux marques désignent, il existe un risque de confusion dans l’esprit du public du territoire dans lequel la marque antérieure est protégée.
29 Constitue un risque de confusion au sens de cet article le risque que le public puisse croire que les produits ou services en cause proviennent de la même entreprise ou, le cas échéant, d’entreprises liées économiquement (11/11/1997, C-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 16, 18; 29/09/1998, 39/97-, Canon, EU:C:1998:442, § 30). Il ressort de cette disposition qu’un risque de confusion présuppose à la fois une identité ou une similitude de la marque demandée et de la marque antérieure et une identité ou une similitude des produits visés par la demande d’enregistrement et de ceux pour lesquels la marque antérieure a été enregistrée. Il s’agit là de conditions cumulatives (12/10/2004-, 106/03, Hubert, EU:C:2004:611, § 51).
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30 Le risque de confusion doit être apprécié globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce (11/11/1997,-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 22; 29/09/1998, 39/97-, Canon, EU:C:1998:442, § 16; 22/06/1999,-342/97, Lloyd
Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 18).
Le public pertinent et son niveau d’attention
31 Dans le cadre de l’appréciation globale du risque de confusion, il convient de prendre en compte le consommateur moyen de la catégorie de produits et services concernée. Le consommateur moyen est censé être normalement informé et raisonnablement attentif et avisé (22/06/1999,-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 17, 26). Il convient toutefois de rappeler que le niveau d’attention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou de services en cause
(20/10/2011,-189/09, P, EU:T:2011:611, § 26; 13/02/2007, T-256/04, Respicur, EU:T:2007:46, § 42).
32 Le public pertinent est constitué par les utilisateurs susceptibles d’utiliser tant les services visés par la marque antérieure que les produits et les services visés par la marque demandée (01/07/2008, T-328/05, Quartz, EU:T:2008:238, § 23).
33 Les services de la marque antérieure sont principalement destinés au grand public, c’est- à-dire à tout type de voyageurs dont le niveau d’attention peut varier de moyen à élevé en fonction des circonstances qui affectent leur choix. À cet égard, la chambre de recours observe que, dans la décision attaquée, la division d’opposition a commis une erreur en concluant que les services en cause s’adressent à des clients professionnels possédant des connaissances ou une expertise professionnelles spécifiques. En effet, l’éventuel objet d’un voyage, le cas échéant, pour les affaires ou les loisirs, n’est pas pertinent aux fins de la définition du public pertinent, celui-ci étant défini en tenant compte de la nature et de la finalité du service lui-même, plutôt que des motivations subjectives des consommateurs pour l’utilisation de ce service. En tout état de cause, le grand public englobe les personnes qui voyagent pour des affaires.
34 Les services visés par la demande sont également principalement destinés au grand public. Le niveau d’attention du public peut varier de moyen à élevé (17/09/2012, R 588/2012-4, THOMPSON HOTELS/THOMSON et al.). À cet égard, il convient de tenir compte du fait qu’il existe une très large gamme de prix dans le domaine pertinent de l’organisation de voyages, y compris les services de transport et d’hébergement ainsi que les services de restauration, allant des offres très bon marché et abordables, à des offres très exclusives et coûteuses. De même, si, pour certains consommateurs, manger ou louer un hébergement peut être un projet rare, d’autres manger et voyagent régulièrement. En ce qui concerne les produits compris dans la classe 9, ceux-ci s’adressent en partie au grand public et en partie à des professionnels, et le niveau d’attention variera de moyen à élevé (-24/02/2021, 56/20, VROOM, EU:T:2021:103, § 20 et suivants).
35 Selon la jurisprudence, le risque de confusion doit être apprécié par rapport au public qui est le moins attentif (15/07/2011-, 220/09, ERGO, EU:T:2011:392, § 21), qui est en l’espèce le grand public normalement attentif.
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36 La marque antérieure étant une marque de l’Union européenne, le territoire pertinent aux fins de l’appréciation du risque de confusion est l’Union européenne.
37 Le caractère unitaire de la marque de l’Union européenne implique qu’une marque de l’Union européenne antérieure est opposable à toute demande d’enregistrement de marque de l’Union européenne qui porterait atteinte à la protection de la première marque, ne fût-ce que par rapport à la perception des consommateurs d’une partie de l’Union européenne (18/09/2008,-514/06 P, Armafoam, EU:C:2008:511, § 57). Dès lors, l’existence d’un risque de confusion pour une partie seulement du public pertinent de l’Union européenne est suffisante pour conclure au rejet de la demande contestée. En outre, même s’il n’existe un risque de confusion que pour une partie du public pertinent, à savoir une partie non négligeable des consommateurs pertinents, une telle conclusion suffit à établir l’existence d’un risque de confusion (04/07/2014,-1/13, GLAMOUR, EU:T:2014:615, § 36).
38 Par conséquent, suivant l’approche incontestée de la décision attaquée, la chambre de recours concentrera son appréciation sur la partie anglophone du public d’ Irlande et de Malte qui comprendra la signification des éléments des marques.
Comparaison des marques
39 Dans la décision attaquée, la division d’opposition a conclu que les marques comparées présentaient un degré moyen de similitude sur les plans visuel et phonétique, tandis que, d’un point de vue sémantique, les marques ont été considérées comme similaires à un degré à tout le moins moyen.
40 Les opposantes, qui sont les demanderesses en l’espèce, ne contestent pas ces conclusions. En revanche, elles ont explicitement souscrit aux conclusions de la décision attaquée concernant la similitude entre les signes en conflit.
41 En l’absence d’arguments visant à contester les conclusions de la décision attaquée, la chambre de recours peut légitimement adopter la motivation de la décision attaquée, qui fait alors partie intégrante de sa propre décision (13/09/2010-, 292/08, Often,
EU:T:2010:399, §-47). La chambre de recours ne voit aucune raison manifeste d’infirmer les conclusions correctes de la décision attaquée et souscrit ainsi au raisonnement et aux conclusions de la décision attaquée concernant la comparaison des marques en cause et leur degré de similitude.
Comparaison des produits et services
42 Pour apprécier la similitude entre les produits ou services en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre ces produits ou services. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation, leurs utilisateurs finaux ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire
(29/09/1998, 39/97,-Canon, EU:C:1998:442, § 23). D’autres facteurs peuvent également être pris en compte, tels que, par exemple, les canaux de distribution des produits et services concernés (11/07/2007,-443/05, Pirañam, EU:T:2007:219, § 37). L’élément déterminant est de savoir si, dans l’esprit du public pertinent, les produits et services en cause peuvent avoir une origine commerciale commune (04/11/2003-, 85/02, Castillo,
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EU:T:2003:288, § 38) et si les consommateurs considèrent comme courant que ces produits ou services soient commercialisés sous la même marque, ce qui implique, normalement, qu’une grande partie des fabricants ou des fournisseurs soient les mêmes (11/07/2007, l50/04-, Tosca Blu, EU:T:2007:214, § 37).
43 Les produits et les services complémentaires sont ceux entre lesquels existe un lien étroit, en ce sens que l’un est indispensable ou important pour l’usage de l’autre, de sorte que les consommateurs peuvent penser que la responsabilité de la fabrication des deux produits ou de la prestation de ces services incombe à la même entreprise (01/03/2005,
169/03,-Sissi Rossi, EU:T:2005:72, § 60, confirmé par 18/07/2006, 214/05-P, Sissi
Rossi, EU:C:2006:494). D’autre part, le caractère complémentaire de produits ou de services ne s’étend pas seulement à une situation dans laquelle deux produits ou services peuvent être utilisés l’un à côté de l’autre, mais exige qu’il existe un lien étroit entre ces produits ou services, en ce sens que l’un est indispensable ou important pour l’usage de l’autre (7/02/2006, 202/03-, Comp USA, EU:T:2006:44, § 46; 11/07/2007, 443/05-, Pirañam, EU:T:2007:219, § 48).
44 Étant donné que la classification de Nice est exclusivement utilisée à des fins administratives, les produits et services ne peuvent être considérés comme étant différents au motif qu’ils apparaissent dans des classes différentes de la classification de Nice [article 28, paragraphe 7, du RMUE, 09/07/2015,-R 863/2011 G, MALTA CROSS
+ INTERNATIONAL + FOUNDATION (fig.)/Malteserkreuz (fig.), § 56; 17/10/2013,
597/12-P, Zebexir, EU:C:2013:672, § 27; 10/07/2014, 420/13-, Netto Marken Discount,
EU:C:2014:2069, § 8).
45 Le système d’introduction d’une procédure d’opposition sur la base d’un motif relatif de refus est fondé sur le principe inscrit à l’article 95, paragraphe 1, du RMUE, selon lequel, dans une procédure concernant des motifs relatifs de refus d’enregistrement, l’examen est limité aux moyens invoqués et aux demandes présentées par les parties. La chambre de recours ne peut pas, au seul motif que la comparaison entre les produits et services contestés constitue une question de droit, examiner le cadre juridique sous-jacent en se fondant sur des faits qui n’ont pas été soulevés par les parties.
46 Toutefois, rien n’empêche l’Office de tenir compte de faits notoires, c’est-à-dire qui sont susceptibles d’être connus par toute personne ou qui peuvent être connus par des sources généralement accessibles (22/06/2004, T 185/02-, Picaro, EU:T:2004:189, § 29), ou qui résultent de l’expérience pratique généralement acquise de la commercialisation de produits de large consommation, qui sont susceptibles d’être connus par toute personne et notamment par les consommateurs de ces produits ou services. En pareil cas, la chambre de recours n’est même pas tenue de présenter des exemples de cette expérience pratique (03/02/2011,-299/09 indirects-T 300/09, Gelb-Grau, EU:T:2011:28, § 36 et jurisprudence citée).
47 Les produits et services visés par la demande qui sont en cause dans le présent recours sont les suivants:
Classe 9: Logiciels d’applications; Applications mobiles; Applications logicielles informatiques téléchargeables; Applications logicielles informatiques téléchargeables pour téléphones intelligents; Applications téléchargeables pour dispositifs mobiles;
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Publications électroniques téléchargeables; tous ces produits, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 39: Transports; Emballage et entreposage; Organisation de voyages; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
Classe 43: Services de restauration (alimentation); Mise à disposition d’hébergements temporaires; tous ces services, à l’exception de ceux liés aux programmes de fidélisation de la clientèle.
48 Les services couverts par la marque antérieure pour lesquels l’usage sérieux a été initialement prouvé sont les suivants:
Classe 35: Activités promotionnelles visant à fidéliser la clientèle et le personnel, gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien.
49 Comme déjà mentionné ci-dessus, il est notoire que le programme de fidélisation des opposants est un programme de fidélisation proposé par une compagnie aérienne qui vise à encourager les clients aériens inscrits dans le programme à assembler des «points» (en voyant avec une compagnie aérienne donnée, en dépensant de l’argent dans des points de vente associés, des sociétés de location de voitures, des hôtels, des restaurants ou d’autres entreprises associées), qui peuvent ensuite être remboursés pour des voyages en avion (transport, organisation de voyages) ou d’autres produits et services (restaurants, hôtels, restaurants ou autres entreprises associées). Ces services sont rendus par des cartes magnétiques (cartes de fidélité, cartes de paiement, cartes de porte-monnaie, étiquettes à bagages) ou par des applications mobiles (référence est faite à l’annexe A).
50 En l’espèce, malgré le fait que l’usage sérieux n’a pas été reconnu pour les produits et services accessoires fournis par les opposantes afin d’empêcher l’extension de la protection accordée à un groupe de produits et services d’une importance disproportionnée (par analogie, 17/03/2021, 114/20, URSUS Kapital, EU:T:2021:144, § 36, citant l’arrêt du 24/04/2018-,-831/16, ZOOM/ZOOM et al., ZOOM et al., EU: T: 2018:218, § 49, 55), la chambre rappelle que, lors de l’appréciation de la similitude des produits et des services, la chambre de recours rappelle que, dans le cadre de l’appréciation de l’existence d’un risque, la chambre de recours rappelle que, dans le cadre de l’appréciation de l’existence d’un risque de confusion entre les produits et services, la chambre de recours doit tenir compte de l’existence d’un risque de confusion et d’un risque de confusion. À cette fin, l’un des facteurs pertinents à prendre en compte est celui de savoir s’ils sont complémentaires.
51 Les produits ou les services complémentaires sont ceux entre lesquels existe un lien étroit, en ce sens que l’un est indispensable ou important pour l’usage de l’autre, de sorte que les consommateurs puissent penser que la responsabilité de la fabrication de ces produits ou de la fourniture de ces services incombe à la même entreprise. Cela implique que les produits ou les services complémentaires soient susceptibles d’être utilisés ensemble, ce qui présuppose qu’ils soient adressés au même public (-12/07/2012, 361/11, Dolphin, EU:T:2012:377, § 48 et jurisprudence citée).
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52 Dès lors, les produits et services peuvent être considérés comme complémentaires si, aux yeux du public pertinent, ils appartiennent à une même famille de produits ou de services et peuvent facilement être considérés comme des éléments d’une gamme générale de produits ou de services susceptibles d’avoir une origine commerciale commune
(04/11/2003,-85/02, Castillo, EU:T:2003:288, § 36). Compte tenu de la nature des services de la marque antérieure, d’une part, et des produits et services contestés, d’autre part, tel est le cas en l’espèce.
53 Les conclusions ci-dessous ne sauraient être modifiées par la limitation de la demanderesse visant à exclure«les programmes de fidélisation de la clientèle». En effet, la question pertinente est de savoir si le public peut confondre l’origine des produits et services sur le marché, ce qui, pour les raisons exposées ci-dessous et qui ne sont pas réfutées, ne peut être exclu en l’espèce.
Produits contestés compris dans la classe 9
54 Même si, du fait de leur nature même, les produits sont généralement différents des services, il n’en demeure pas moins qu’ils peuvent être complémentaires, en ce sens par exemple que l’entretien du produit est complémentaire du produit lui-même, ou que les services peuvent avoir le même objet ou la même destination que le produit, et se trouver de ce fait en concurrence. Il s’ensuit que, dans certaines circonstances, même des produits et services peuvent être considérés comme similaires (27/10/2005-, 336/03,
Mobilix, EU:T:2005:379, § 66).
55 Ainsi qu’il ressort des éléments de preuve versés au dossier (il est fait référence à l’annexe A), les services des opposantes sont rendus au moyen de cartes magnétiques (cartes de fidélité, cartes de paiement, cartes de porte-monnaie, étiquettes à bagages) ou d’applications mobiles (cartes mobiles virtuelles).
56 Dès lors, il est raisonnable de conclure que le logiciel d’application contesté; applications mobiles; applications logicielles informatiques téléchargeables; applications logicielles informatiques téléchargeables pour téléphones intelligents; les applications téléchargeables pour appareils mobiles servent de moyens pour des opérations de programmes de fidélité via l’internet ou d’autres moyens de télécommunication.
57 À cet égard, la Chambre note que même s’il est vrai que le public pertinent sait pertinemment que les opposantes ne créent pas réellement les applications elles-mêmes, ce même public sait également que la création de telles applications est typiquement sous-traitée à des spécialistes de l’informatique, dans la mesure où ils sont nécessaires pour mettre les services à la disposition du public. Que la création des applications soit effectuée en interne ou sous-traite à des spécialistes en informatique, il n’en demeure pas moins que de telles applications sont nécessaires pour que les opposants mettent leurs services à la disposition du public et, partant, qu’elles leur sont complémentaires. Dans le même ordre d’idées, les publications électroniques contestées téléchargeables, qui, comme le montrent les opposantes dans leurs éléments de preuve (référence est faite à l’annexe D), sont nécessaires pour fournir des «activités promotionnelles visant à fidéliser la clientèle et le personnel, gestion d’un programme de fidélisation dans le domaine du transport aérien». Comme il ressort des éléments de preuve versés au dossier,
24/02/2023, R 1682/2022-1, flyblueair.com (fig.)/FLYING BLUE et al.

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ces publications électroniques ainsi que les applications sont téléchargeables sur le site web des opposantes (référence est faite aux annexes A et D).
58 Compte tenu des considérations qui précèdent, ces produits et services présentent un degré de complémentarité pertinent, proviennent généralement des mêmes producteurs
(ou liés économiquement) et peuvent coïncider au niveau des canaux de distribution et du public pertinent. Ils sont donc considérés comme similaires au moins à un faible degré.
59 Les conclusions ci-dessus concernant au moins un faible degré de similitude entre les produits contestés compris dans la classe 9 et les services des opposants compris dans la classe 35 ne sauraient être modifiées par la limitation de la demanderesse pour les raisons exposées ci-dessus (référence est faite au paragraphe 53 ci-dessus).
Services contestés compris dans les classes 39 et 41
60 Il est notoire que les programmes de fidélisation offrent généralement des avantages pour les services accessoires fournis par les transporteurs aériens, tels que le transport de passagers et de marchandises, l’entreposage et l’emballage de fret, l’organisation de voyages, y compris l’hébergement temporaire, la location de véhicules ou les services de restauration, tels que les salons VIP d’aéroport, etc. Ce fait notoire est également confirmé par les éléments de preuve produits par les opposants pour prouver l’usage sérieux de la marque antérieure (annexes A-N).
61 À la lumière de ce qui précède, il est raisonnable de conclure qu’il existe un degré pertinent de complémentarité entre, d’une part, les services de la marque antérieure et, d’autre part, les services de transport contestés; emballage et entreposage; organisation de voyages compris dans la classe 39 et services de restauration (alimentation); mise à disposition d’hébergement temporaire compris dans la classe 41. En effet, les services de la marque antérieure ne sont manifestement pas fournis en s' abstenant, mais in concreto, c’est-à-dire en lien avec des activités spécifiques, comme celles visées par la demande. Comme expliqué ci-dessus et à l’aide d’un exemple, un short fréquent en obtenant des points (miles des opposants) peut l’utiliser pour des vols «gratuits», des vols réduits ou mis à niveau (y compris le stockage ou l’emballage gratuits), de l’hébergement ou de l’accès aux salons VIP de l’aéroport.
62 Dès lors, les services contestés compris dans les classes 39 et 41 ne s’adressent pas seulement au même public (12/07/2012-, T 361/11, Dolphin, EU:T:2012:377, § 48 et jurisprudence citée), mais également aux yeux du public pertinent, ils peuvent facilement être considérés comme des éléments d’une gamme générale de produits ou de services susceptibles d’avoir une origine commerciale commune (04/11/2003, T 85/02-, Castillo, EU:T:2003:288, § 36).
63 Par conséquent, les services comparés sont au moins similaires à un faible degré.
Appréciation globale du risque de confusion
64 Selon une jurisprudence constante, le risque de confusion doit être apprécié globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce (11/11/1997,-251/95,
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Sabèl, EU:C:1997:528, § 22; 29/09/1998, 39/97-, Canon, EU:C:1998:442, § 16;
22/06/1999,-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 18).
65 Cette appréciation globale du risque de confusion implique une certaine interdépendance entre les facteurs pris en considération, et notamment la similitude des marques et celle des produits ou des services désignés. Ainsi, un degré élevé de similitude entre les produits peut être compensé par un faible degré de similitude entre les marques, et inversement (22/06/1999,-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 20; 11/11/1997,-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 24; 29/09/1998, 39/97-, Canon,
EU:C:1998:442, § 17).
66 Par ailleurs, il convient de tenir compte de la circonstance que le consommateur moyen n’a que rarement la possibilité de procéder à une comparaison directe des différentes marques mais doit se fier à l’image non parfaite qu’il en a gardée en mémoire (22/06/1999,-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 26).
67 En l’espèce, les produits et services en cause sont au moins similaires à un faible degré. Les signes présentent un degré moyen de similitude sur les plans visuel et phonétique, tandis que sur le plan conceptuel, les signes présentent à tout le moins un degré moyen de similitude. Enfin, le caractère distinctif de la marque antérieure est normal, comme l’a constaté la décision attaquée et non contesté par les parties.
68 Même si les activités commerciales réelles des parties respectives ne sont pas pertinentes aux fins de l’appréciation (22/04/2008,-233/06, El tiempo, EU:T:2008:121, § 30; 23/10/2002,-388/00, ELS, EU:T:2002:260, § 50; 16/06/2010, 487/08-, Kremezin, EU: T: 20), en l’espèce, il n’est pas totalement dénué de pertinence d’examiner, à des fins purement illustratives, ce que l’acceptation des produits et services contestés supposerait en pratique.
69 La demanderesse, comme le démontrent les opposantes, est l’actionnaire d’AIRLINE INVEST S.A., qui est à son tour actionnaire de BLUE AIR AVIATION S.A., une société opérant dans le même transport aérien que les opposantes, à savoir AIR FRANCE et KLM appartenant à SkyTeam alliance.
70 Compte tenu de la notion de souvenir imparfait et de l’interdépendance des différents facteurs, il existe un risque de confusion, y compris d’association, au sens de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE pour au moins une partie du grand public anglophone pertinent. Par conséquent, une partie importante des consommateurs pertinents (prospectus fréquents) des produits et services en cause, en voyant les marques comparées, pourrait facilement être amenée à croire que les parties partagent le même programme de fidélité ou que la marque demandée a été réintroduite ou réintroduira bientôt l’alliance SkyTeam des opposantes. Par conséquent, au moins une partie substantielle du public pertinent est susceptible d’associer au moins les marques.
71 L’opposition étant accueillie au titre de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, il n’y a pas lieu d’examiner l’opposition au titre de l’article 8, paragraphe 4, du RMUE.
72 À la lumière de ce qui précède, le recours est accueilli, l’opposition est accueillie dans son intégralité et la demande contestée est également rejetée pour l’ensemble des produits et services contestés qui relèvent du présent recours.
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Frais
73 Conformément à l’article 109, paragraphe 1, du RMUE et à l’article 18 du REMUE, la demanderesse, en tant que partie perdante, doit supporter les frais exposés par les opposants aux fins des procédures d’opposition et de recours.
74 En ce qui concerne la procédure de recours, les frais comprennent la taxe de recours de
720 EUR et les frais de représentation professionnelle des opposants de 550 EUR.
75 En ce qui concerne la procédure d’opposition, la demanderesse doit rembourser la taxe d’opposition de 320 EUR et les frais de représentation professionnelle des opposants de 300 EUR. Le montant total s’élève à 1 890 EUR.
24/02/2023, R 1682/2022-1, flyblueair.com (fig.)/FLYING BLUE et al.

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Dispositif
Par ces motifs,
LA CHAMBRE
déclare et arrête:
1. Accueille le recours;
2. Annule partiellement la décision attaquée dans la mesure où elle a rejeté l’opposition en ce qui concerne les produits et services compris dans les classes 9, 39 et 43 et rejette la demande contestée pour l’ensemble des produits et services demandés;
3. Condamne la demanderesse à supporter les frais exposés par les opposants aux fins des procédures de recours et d’opposition à concurrence de 1 890 EUR.
Signature Signature Signature
G. Humphreys M. Bra A. González Fernández
Greffier:
Signature
H. Dijkema
24/02/2023, R 1682/2022-1, flyblueair.com (fig.)/FLYING BLUE et al.