LES CHAMBRES DE RECOURS
DÉCISION de la deuxième chambre de recours du 13 mars 2024
Dans l’affaire R 1530/2023-2
Universal Music Publishing MGB Limited
20 Fulham Broadway
SW6 1AH London
Royaume-Uni Opposante/requérante représentée par LANE IP LIMITED, The Forum, St Paul s, 33 Gutter Lane, EC2V 8AS
Londres (Royaume-Uni)
contre
N-Cubator B.V.
MARKT 19
6071JD Swalmen Pays-Bas Demanderesse/défenderesse
Recours concernant la procédure d’opposition no B 3 117 628 (demande de marque de l’Union européenne no 18 163 226)
LA DEUXIÈME CHAMBRE DE RECOURS
composée de S. Stürmann (président), C. Negro (rapporteur) et K. Guzdek (membre)
Greffier: H. Dijkema
rend le présent
Langue de procédure: Anglais
13/03/2024, R 1530/2023-2, ATMOIC/ATMOSPHÈRE

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Décision
Résumé des faits
1 Par une demande déposée le 9 décembre 2019, revendiquant une priorité canadienne du
12 juin 2019, N-Cubator B.V. (ci-après la «demanderesse») a sollicité l’enregistrement de la marque
ATMOSPHÈRE
pour les produits et services suivants (après un refus partiel dans les procédures d’opposition no B 3 112 314, B 3 117 236 et B 3 116 467):
Classe 9: Matériel informatique; Matériel informatique et périphériques et logiciels de lecture, de diffusion en flux, de transmission, de réception de contenus audiovisuels sur l’internet; logiciels de contrôle des terminaux en libre-service, pour l’administration de réseaux informatiques, pour l’administration de réseaux informatiques locaux, destinés au contrôle d’accès aux ordinateurs, pour le contrôle et la gestion d’applications serveur d’accès, pour le contrôle et la gestion des applications serveur d’accès, pour le contrôle et le contrôle de la communication entre ordinateurs et systèmes automatiques, pour la maintenance et l’exploitation de systèmes informatiques, pour la fourniture d’accès à Internet; Logiciels pour le traitement d’images numériques, pour le traitement de fichiers de musique numérique, pour l’organisation et la visualisation d’images et de photographies numériques, pour la création et l’édition de musique et de sons, pour la création d’animation numérique et des effets spéciaux d’images, pour la manipulation d’informations audio numériques destinées à être utilisées dans des applications de médias audio, afin d’améliorer les capacités audiovisuelles des applications multimédias, à savoir pour l’intégration de textes, de sons, de graphiques, d’images fixes et animées; Logiciels de jeux; Jeux informatiques téléchargeables à partir de réseaux informatiques mondiaux;
Jeux informatiques pour téléphones portables ou cellulaires; Logiciels, à savoir logiciels pour le cryptage, logiciels pour la conduite de programmes de développement et programmes d’applications dans un environnement de développement commun, logiciels d’exploitation pour ordinateurs, logiciels graphiques d’ordinateurs, logiciels antivirus, logiciels informatiques pour la création de pare-feu, logiciels informatiques et micrologiciels pour programmes de systèmes d’exploitation, logiciels de conception assistée par ordinateur (CAO) pour utilisation générale, logiciels de fabrication assistée par ordinateur (CAM) à usage général; Périphériques d’ordinateurs, à savoir tapis pour ordinateurs et tapis de souris, supports de bureau, haut-parleurs pour ordinateurs, câblage informatique, adaptateurs de cartes informatiques, housses conçues pour ordinateurs portables, claviers informatiques, manettes et Keyboards; Cartes d’interface pour équipements de traitement de données sous forme de circuits imprimés; Matériel et matériel de mise en réseau informatique pour appareils de communication de données, à savoir, systèmes de communications électroniques comprenant du matériel informatique pour la transmission de données entre deux points, adaptateurs de réseaux informatiques, commutateurs, routeurs et moyeux; Mémoires pour ordinateurs, à savoir cartes mémoire de Flash, modules d’extension de mémoire flash, cartes memory, cartes à mémoire aléatoires et cartes mémoire numériques sécurisées; Appareils de commande électriques,
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à savoir commandes électroniques pour matériel informatique et périphériques, à l’exception des appareils de jeu, tableaux de commande électriques, terminaux informatiques; circuits électroniques et circuits électroniques imprimés; câbles électriques pour équipements de communication; électrodes en graphite et à piles à combustible;
Appareils téléphoniques; antennes de radio, télévision et satellite; Piles, accumulateurs électriques, piles galvaniques, piles à usage général, piles Solar, piles téléphoniques, piles pour horloges et appareils photo; Microprocesseurs; Claviers d’ordinateur; films cinématographiques concernant des enregistrements vidéo proposant des représentations musicales et artistiques, l’éducation, le divertissement, la mode, le sport et la culture.
Classe 35: Recrutement de personnel; Conseils en gestion de personnel; Passation de marchés pour l’achat et la vente de produits et services; Location d’équipements de bureau; Location de machines et d’équipements de bureau; services de vente au détail concernant les livres, les équipements informatiques, les logiciels, les meubles, les épiceries, les aliments, les cosmétiques, les pièces automobiles et les équipements audio.
Classe 38: Services de télécommunication, services spécialisés d’un fournisseur d’accès à Internet et fourniture d’accès aux télécommunications à des films et à des émissions télévisées par le biais d’un service de vidéo à la demande, services de messagerie par accès sans fil et câblés, services de pager, diffusion de sites Web et diffusion de musique, de défilés et de télévision de mode; services de groupe de télécommunications permettant aux clients d’atteindre des téléphones cellulaires, des services de messagerie vocale et d’appels entre une wireline et des téléphones sans fil et des boîtes de messagerie vocale; Diffusion et transmission d’émissions télévisées; Télédiffusion simultanée sur des réseaux mondiaux de communication, Internet et réseaux sans fil; Services de transmission de vidéos à la demande; Fourniture d’accès à des sites Web de musique numérique sur Internet; Fourniture de services d’accès à l’internet; Services de transmission de vidéos à la demande; transmission par téléphone par satellite.
Classe 41: Composition de programmes radiophoniques et télévisuels; Production de films cinématographiques; Recherches pédagogiques; Services dans le domaine de l’éducation et de la formation, réalisation de cours, ateliers et séminaires dans les domaines suivants: les beaux-arts, les représentations musicales et artistiques, la mode, le sport, la culture, les thèmes d’intérêt humain général, les services de production cinématographique, les langues et la fourniture de cours d’enseignement et de loi; Formation des services répressifs; Cours de langues; Services de divertissement, à savoir organisation, préparation et hébergement de danse, dégustation de bières et manifestations de cosplay, spectacles et expositions artistiques, concerts musicaux et défilés de mode; Représentation de spectacles musicaux en direct; Distribution de films; Mise à disposition d’émissions de télévision, non téléchargeables, par le biais de services de vidéo à la demande; organisation et conduite de séminaires dans le domaine de l’art, de la musique et des représentations artistiques, de la mode, du sport, de la culture, de l’intérêt humain général, de la production cinématographique, des langues, des sciences et de la technologie, du droit; organisation et conduite de congrès éducatifs, dans les domaines suivants: les beaux-arts, les représentations musicales et artistiques, la mode, le sport, la culture, les thèmes d’intérêt humain général, les services de production cinématographique, les langues, la fourniture de cours d’enseignement et la loi; Publication en ligne de livres et revues électroniques.
2 La demande a été publiée le 30 janvier 2020.
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3 Le 30 avril 2020, Universal Music Publishing MGB Limited (ci-après l’ «opposante») a formé une opposition contre l’enregistrement de la demande de marque publiée pour tous les produits et services précités.
4 Les motifs de l’opposition étaient ceux visés à l’article 8, paragraphe 1, point b), et aux articles 8 (4) et 8 (5) du RMUE.
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5 L’opposition était fondée sur les droits antérieurs suivants:
a) La marque verbale de l’Union européenne no 5 341 888
ATMOSPHÈRE
déposée le 27 septembre 2006, enregistrée le 5 novembre 2007 et dûment renouvelée pour les produits et services suivants:
Classe 9: Disques compacts.
Classe 41: Services d’édition musicale; gestion d’une bibliothèque de musique enregistrée à des fins de concession de licences.
b) signe non enregistré au Royaume-Uni et en Irlande
ATMOSPHÈRE
pour les services d’édition musicale; maintenance d’une bibliothèque musicale; Disques compacts et autres musique enregistrée.
6 La demanderesse a demandé à l’opposante de produire la preuve de l’usage de sa marque de l’Union européenne antérieure pour tous les produits et services sur lesquels l’opposition est fondée. L’opposante a produit les preuves de l’usage le 6 décembre 2021.
7 Par décision du 19 mai 2023 (ci-après la «décision attaquée»), la division d’opposition a rejeté l’opposition dans son intégralité. Elle a, notamment, motivé sa décision comme suit:
− Le 01/02/2020, le Royaume-Uni s’est retiré de l’UE sous réserve d’une période de transition jusqu’au 31/12/2020. Au cours de cette période de transition, le droit de l’UE est resté applicable au Royaume-Uni. À compter du 01/01/2021, les droits britanniques ont cessé d’être des droits antérieurs protégés «dans un État membre» aux fins d’une procédure fondée sur des motifs relatifs. Les conditions d’application de l’article 8, paragraphe 4, du RMUE, rédigées au présent, doivent également être remplies au moment de l’adoption de la décision. L’opposition doit donc être rejetée dans la mesure où elle est fondée sur le signe antérieur non enregistré (Royaume-Uni)
«ATMOSPHERE».
− L’opposante était tenue de prouver que l’enregistrement de l’Union européenne no 5 341 888 avait fait l’objet d’un usage sérieux dans l’Union européenne du 12 juin
2014 au 11 juin 2019 inclus.
− Les éléments de preuve produits par l’opposante à prendre en considération sont les suivants:
• Annexe 1: une capture d’écran du site web de l’opposante (Universal Music Publishing Group) présentant un bref contexte de l’opposante (datée de 2021); aucune information sur la marque antérieure n’a été incluse;
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• Annexe 2: Des extraits montrant qu’Universal Music Group est la plus grande étiquette de disques musicaux au monde, avec une part de marché de 32 % en
2020 (article daté du 18/06/2021); aucune information sur la marque antérieure n’a été incluse;
• Annexe 3: Un extrait de The Fast Company confirmant qu’Universal Music Group était classée comme étant la société de musique la plus innovante au monde en 2019 (datée de 2021); aucune information sur la marque antérieure n’a été incluse;
• Annexe 4: Extraits de Statista montrant la part de marché de l’opposante pour la période 2007-2020; aucune information sur la marque antérieure n’a été incluse;
• Annexe 5: Un extrait du site internet de l’opposante montrant des étiquettes et des marques détenues par l’opposante (daté du 06/12/2021);
• Annexe 6: Une capture d’écran du site internet de l’opposante montrant la formation d’Atmofield Music en 1981 par John Lee et son achat par l’opposante (alors BMG) en 1991;
• Annexe 7: Des extraits présentant des informations détaillées sur le service de production universel exploité par l’opposante; aucune information sur la marque antérieure n’a été incluse;
• Annexe 8: Extraits montrant les chiffres et les noms de versions d’albums sous l’étiquette Atmosphère, à côté de certaines images des albums, des images d’albums avec l’étiquette de l’atmosphère imprimée sur ceux-ci; aucune information sur les ventes et la distribution de ces albums et sur la question de savoir s’ils ont été effectivement distribués ou vendus n’a été incluse;
• Annexe 9: Un extrait du site web de production musicale wiki (non daté) sur l’étiquette atmosphère indiquant qu’il s’agit d’une bibliothèque de production musicale;
• Annexe 10: Un extrait du site www.universalproductionmusic.com montrant l’intégralité de la collection Atmosphère (datée du 06/02/2021);
• Annexe 11: Des preuves de la fonctionnalité de la plateforme de musique universelle, sur laquelle les utilisateurs peuvent voir, jouer, télécharger et demander des licences pour de la musique sous l’étiquette Atmosphère;
• Annexe 12: Une capture d’écran du site web Spotify montrant les options de transmission en flux continu de deux albums d’atmosphère;
• Annexe 13: Éléments de preuve montrant des CD physiques contenant l’étiquette Atmosphère; aucune information sur les ventes et les dates de production et de mise en vente de ces disques compacts n’a été incluse;
• Annexe 14: Extraits montrant les versions allemande, française, espagnole et italienne du site internet de production d’Universal Music;
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• Annexe 15: La performance du site web universalproductionmusic.com pour le mois de octobre 2021; aucune information sur la marque de l’opposante n’a été fournie.
− Les éléments de preuve produits par l’opposante concernent principalement la société Universal Music Production et non la marque en cause, «ATMOSPHERE». Tous les éléments de preuve concernant l’opposante elle-même (annexes 1 à 4 et annexes 14 à 15) peuvent donc déjà être écartés étant donné qu’il n’y a aucune information sur la marque «ATMOSPHERE». Les autres éléments de preuve ne sont pas convaincants. Les captures d’écran et les images montrant des albums et des listes d’albums produits sous l’étiquette «ATMOSPHERE» ne sont pas suffisantes. Ils peuvent montrer que certains albums ont été produits mais ils ne montrent aucune vente effective de ces albums dans le territoire pertinent au cours de la période pertinente. Les captures d’écran du service de diffusion en flux continu montrant les options de transmission en flux continu de deux albums atmosphère sont datées (06/12/2021) mais ne peuvent pas non plus confirmer la vente de ces albums sur le territoire pertinent. Il n’y a aucune information sur l’origine des demandes en flux continu, sur le nombre de demandes en streaming et sur la période à laquelle elles ont été présentées. Les éléments de preuve versés au dossier ne permettent pas à l’Office d’établir le nombre réel de abonnés et/ou de visites de consommateurs du territoire pertinent (Union européenne) vers le service de diffusion en flux continu Spotify où les deux albums atmosphère sont disponibles pour la transmission en flux continu.
− En tout état de cause, les preuves provenant de l’opposante ne permettent pas à la division d’opposition d’identifier des produits et services spécifiques offerts/vendus par l’opposante sous la marque de l’Union européenne antérieure sur le territoire de l’Union européenne.
− Par conséquent, il convient de souligner que l’opposante n’a produit aucune preuve démontrant que la vente effective des produits ou services couverts par la marque antérieure a eu lieu au cours de la période pertinente (2014-2019) au sein de l’Union européenne. Aucun élément de preuve concernant la valeur commerciale des ventes ou leur quantité (si elles ont eu lieu) ou aucun élément prouvant qu’elle a consenti de sérieux efforts pour acquérir une part sur le marché pertinent n’a été produit. En particulier, aucune facture, liste de prix, lettre de commande/livraison, déclaration sous serment ou autre élément de preuve concernant les chiffres de vente ou la valeur des ventes des produits/services couverts par la marque antérieure n’a été présentée.
− Bien que les factures ne soient pas nécessaires pour prouver l’usage, elles constituent normalement des preuves concrètes de ventes et indiquent la durée et le lieu de ces ventes. En outre, même si l’opposante n’a pas à révéler le volume total des ventes ou le chiffre d’affaires, en l’espèce, aucun élément de preuve ou information ne confirme que les produits et services ont été effectivement vendus aux consommateurs de l’Union européenne au cours de la période pertinente et de leur quantité.
− Compte tenu des caractéristiques des produits et services pour lesquels la marque antérieure est enregistrée, par exemple des CD compris dans la classe 9, l’opposante aurait facilement pu produire des preuves fiables de transactions commerciales réelles et de publicité au cours de la période pertinente sur le territoire pertinent.
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− L’opposante n’a pas tiré profit d’autres éléments de preuve possibles, des chiffres relatifs aux campagnes de marketing, des rapports annuels donnant un aperçu général de ses recettes commerciales et financières globales en rapport avec les produits et services pertinents. Elle n’a produit aucune déclaration émanant de tiers, des échantillons d’annonces publicitaires ou de factures confirmant la publication/la diffusion de publicités ou de listes de prix, ce qui pourrait contribuer à établir le volume, la fréquence et le lieu de l’usage de la marque antérieure pour les produits pertinents.
− Compte tenu de ce qui précède, les éléments de preuve, considérés dans leur ensemble, ne fournissent pas à la division d’opposition suffisamment d’informations concernant le volume commercial, l’étendue territoriale, la durée et la fréquence de l’usage de la marque antérieure dans l’Union européenne. Par conséquent, la division d’opposition considère que l’opposante n’a pas fourni d’indications suffisantes concernant l’importance de l’usage de la marque antérieure; Les éléments de preuve produits par l’opposante sont insuffisants pour prouver que la marque antérieure a fait l’objet d’un usage sérieux sur le territoire pertinent au cours de la période pertinente.
− En outre, l’opposante a invoqué l’enregistrement de la marque de l’Union européenne antérieure no 5 341 888 en lien avec l’article 8, paragraphe 5, du RMUE. À cet égard, l’opposante n’a produit aucune preuve concernant la renommée de la marque sur laquelle l’opposition est fondée. Les éléments de preuve envoyés en rapport avec la demande de preuve de l’usage sont tardifs étant donné qu’ils n’ont pas été produits au cours du délai imparti pour étayer les faits et qu’ils ne peuvent donc pas être pris en considération. Étant donné que l’une des conditions nécessaires visées à l’article 8, paragraphe 5, du RMUE n’est pas remplie, l’opposition doit être rejetée comme non fondée en ce qui concerne ce motif.
− En outre, étant donné que l’opposante n’a produit aucune preuve de l’usage dans la vie des affaires du signe antérieur sur lequel l’opposition est fondée, l’une des conditions nécessaires énoncées à l’article 8, paragraphe 4, du RMUE n’est pas remplie. L’opposition doit être rejetée comme non fondée en ce qui concerne ces motifs.
8 Le 19 juillet 2023, l’opposante a formé un recours contre la décision attaquée, demandant que celle-ci soit annulée dans son intégralité. Le mémoire exposant les motifs du recours a été reçu le 19 septembre 2023, accompagné d’annexes. L’opposante a demandé que les annexes restent confidentielles étant donné qu’elles contiennent des informations commerciales sensibles.
9 Aucun mémoire en réponse n’a été déposé.
Moyens et arguments des parties
10 Les arguments soulevés dans le mémoire exposant les motifs du recours peuvent être résumés comme suit:
− Pour démontrer l’usage sérieux, l’opposante doit naturellement fournir des informations sur elle-même et expliquer comment l’usage de la marque relève de ses fonctions. Dès lors, la simple absence de pertinence des documents relatifs à la société
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Universal Music Production va à l’encontre du principe selon lequel les éléments de preuve doivent être considérés dans leur ensemble. En outre, pour affirmer que c’est la majorité des éléments de preuve qui sont totalement faux, puisque même la suppression des annexes 1 à 4 et 14 à 15, il y a neuf autres annexes pertinentes.
− L’opposante entendait démontrer que l’étiquette «ATMOSPHERE» n’est pas une étiquette de disques habituelle, en ce sens qu’il s’agit d’un catalogue de musique de production, plutôt que de cibler des consommateurs individuels. Les éléments de preuve «manquants» mentionnés dans la décision attaquée (par exemple, la vente de disques compacts, les publicités, les campagnes de marketing) n’existent pas, étant donné que ces produits ne sont pas simplement vendus en ligne sur Amazon ou par l’intermédiaire de détaillants physiques de la même manière que les tableaux ciblant la musique par des artistes traditionnels.
− L’opposante a démontré que l’étiquette «ATMOSPHERE», fondée en 1981 et acquise par l’opposante en 1991, a publié plus de 500 Albums/CD, avec des numéros d’identification allant de «ATMOS 1» à «ATMOS 502». De 2015 à 2018, plus de 90 albums ont été libérés. Ces albums sont tous disponibles pour le streaming, le téléchargement et la concession de licences sur le site web universalproductionmusic.com.
− Outre l’usage susmentionné sur le site web universalproductionmusic.com, l’opposante a démontré que de la musique portant la marque «ATMOSPHERE» a été achetée et utilisée par de nombreuses sociétés de télévision, dont Canal +, Minimax, Disney et Geographie nationale.
− En outre, toutes les ventes démontrées au Royaume-Uni sont pertinentes en l’espèce.
− Si l’opposante soutient que les éléments de preuve produits à ce jour sont plus que suffisants pour prouver l’usage, elle a produit des éléments de preuve supplémentaires. Il est pertinent dans la mesure où il se rapporte directement à de prétendues irrégularités mentionnées dans la décision attaquée et soutient les faits avancés dans les observations initiales, à savoir que la musique sous l’intitulé «ATMOSPHERE» a été mise à disposition pour diffuser/concéder une licence sur le site web www.universalproductionmusic.com et sur d’autres plateformes telles que Spotify tout au long de la période pertinente sur le territoire pertinent. En outre, l’opposante avait une raison valable de ne pas soumettre de détails sur les ventes/redevances dans ses observations initiales, étant donné qu’ils sont hautement confidentiels. Néanmoins, afin de réfuter les points soulevés dans la décision attaquée, l’opposante
a joint des preuves des revenus réalisés sous la marque «ATMOSPHERE» au cours de la période pertinente.
− L’opposante a soumis une sélection de données portant sur des mois sélectionnés au cours de la période pertinente. Un extrait du rapport de redevances de octobre 2017, qui montre les clients «ATMOSPHERE» et les différentes licences de suivi, est joint en annexe 2. Bien que les chiffres relatifs aux redevances aient été supprimés à des fins de confidentialité, on constate que les voies ont été achetées/concédées sous licence par de nombreux utilisateurs au Royaume-Uni et dans l’UE.
− Compte tenu de ce qui précède, il ressort clairement d’un instantané d’un mois seulement de la période pertinente que de la musique sous l’étiquette
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«ATMOSPHERE» a fait l’objet d’une licence accordée à de nombreux clients au Royaume-Uni (qui était alors situé dans l’Union européenne) et à l’UE, dont beaucoup sont très marqués dans leur secteur. En outre, pour confirmer que toutes ces voies ont été proposées sous la marque «ATMOSPHERE», des extraits montrant l’usage de la marque sur les bandes/albums sont joints à l’annexe 3.
− En outre, une liste complète des produits «ATMOSPHERE» vendus par les clients en octobre 2017 est jointe en annexe 4, démontrant l’intensité, l’étendue et l’usage généralisé des services d’édition musicale/de concession de licences.
− Pour démontrer que cet usage s’est poursuivi avec la même intensité tout au long de la période pertinente, l’annexe 5 est un autre extrait du rapport de redevances de avril 2018, qui montre les clients «ATMOSPHERE» et les différentes licences de suivi. Une fois de plus, il apparaît clairement que les clients proviennent de toute l’Union européenne et que les voies sont placées sous la marque «ATMOSPHERE».
− Compte tenu de tous les éléments de preuve produits par l’opposante, il est clair que la marque «ATMOSPHERE» a fait l’objet d’un usage commercial important tout au long de la période pertinente, sur le territoire pertinent et avec un volume important.
− Enfin, l’opposante répète que, dans la mesure où les marques sont identiques et désignent des produits et services très similaires/similaires, il existe un risque évident de confusion entre elles sur le marché.
Motifs
11 Le recours est conforme aux dispositions des articles 66 et 67 et de l’article 68, paragraphe 1, du RMUE. Il est recevable.
Portée du recours
12 Conformément à l’article 27, paragraphe 2, première phrase, du RDMUE, dans les procédures inter partes, la chambre de recours est limitée dans l’examen du recours aux moyens invoqués dans le mémoire exposant les motifs du recours ou le recours incident.
13 Dans le mémoire exposant les motifs du recours, l’opposante a contesté la décision attaquée uniquement en ce qui concerne la preuve de l’usage de la marque de l’Union européenne antérieure no 5 341 888 et de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, mais pas en ce qui concerne l’article 8, paragraphe 4, et l’article 8 (5) du RMUE. Par conséquent, le rejet de l’opposition fondée sur l’article 8, paragraphe 4, et l’article 8 (5) du RMUE ne relève pas de l’examen du présent recours et la décision attaquée est donc devenue définitive dans cette mesure.
Preuve de l’usage
14 Conformément à l’article 47, paragraphe 2 et (3) du RMUE, sur requête de la demanderesse, l’opposante apporte la preuve que, au cours des cinq années qui précèdent la date de dépôt ou, le cas échéant, la date de priorité de la marque contestée, la marque antérieure a fait l’objet d’un usage sérieux dans les territoires dans lesquels elle est protégée pour les produits ou les services pour lesquels elle est enregistrée et sur lesquels
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l’opposition est fondée, ou qu’il existe de justes motifs pour le non-usage. La marque antérieure est soumise à l’obligation d’usage si, à cette date, elle était enregistrée depuis cinq ans au moins. À défaut d’une telle preuve, l’opposition est rejetée. Si la marque antérieure n’a été utilisée que pour une partie des produits ou des services pour lesquels elle est enregistrée, elle n’est réputée enregistrée, aux fins de l’examen de l’opposition, que pour cette partie des produits ou services.
15 Une marque fait l’objet d’un «usage sérieux» lorsqu’elle est utilisée, conformément à sa fonction essentielle en tant que marque, qui est de garantir l’identité d’origine des produits ou des services pour lesquels elle a été enregistrée, aux fins de créer ou de conserver un débouché pour ces produits et services; à l’exclusion d’usages de caractère symbolique ayant pour seul objet le maintien des droits conférés par la marque (11/03/2003,-40/01, Minimax, EU:C:2003:145, § 43). De plus, la condition relative à l’usage sérieux de la marque exige que celle-ci, telle qu’elle est protégée dans le territoire pertinent, soit utilisée publiquement et vers l’extérieur (11/03/2003,-40/01, Minimax, EU:C:2003:145, § 37; 30/04/2008, T-131/06, Sonia Sonia Rykiel, EU:T:2008:135, § 38; 18/01/2011, 382/08-,
Vogue, EU:T:2011:9, § 27).
16 L’usage sérieux d’une marque doit s’entendre d’un usage réel qui n’est pas effectué à titre symbolique, aux seules fins du maintien des droits conférés par la marque (usage fictif). Un «usage sérieux» de la marque suppose une utilisation de celle-ci sur le marché pertinent et pas seulement au sein de l’entreprise concernée (27/09/2007,-418/03, La Mer, EU:T:2007:299, § 54; 11/03/2003,-40/01, Minimax, EU:C:2003:145, § 36-37). L’usage sérieux d’une marque ne peut pas être démontré par des probabilités ou des présomptions, mais doit reposer sur des éléments concrets et objectifs qui prouvent une utilisation effective et suffisante de la marque sur le marché concerné (12/12/2002-, 39/01, Hiwatt,
EU:T:2002:316, § 47).
17 En l’espèce, les parties ne contestent pas que la période pertinente pour l’appréciation de l’usage de la marque de l’Union européenne antérieure s’étend du 12 juin 2014 au 11 juin 2019 inclus.
Éléments de preuve supplémentaires produits devant la chambre de recours
18 L’opposante a produit les éléments de preuve suivants pour la première fois devant la chambre de recours:
− Annexe 1: Un exemple montrant «ATMOS 400» publié le 5 avril 2018;
− Annexe 2: Extraits du rapport Royalty de octobre 2017, qui montre les clients «ATMOSPHERE» et les différentes voies sous licence;
− Annexe 3: D’autres extraits montrant l’usage de la marque sur les bandes/albums référencés à l’annexe 2;
− Annexe 4: Un extrait montrant la liste complète de la liste complète des clients proposant des licences de produits «ATMOSPHERE» en octobre 2017;
− Annexe 5: Un extrait du rapport Royalty de avril 2018, qui montre les clients «ATMOSPHERE» et les différentes voies sous licence.
19 Conformément à l’article 95, paragraphe 2, du RMUE, l’Office peut ne pas tenir compte des faits que les parties n’ont pas invoqués ou des preuves qu’elles n’ont pas produites en temps utile.
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20 Conformément à l’article 27, paragraphe 4, du RDMUE, la chambre de recours ne peut accepter des faits invoqués ou des preuves produites pour la première fois devant elle que si ces faits ou preuves répondent aux exigences suivantes: a) ils sont, à première vue, susceptibles d’être pertinents pour l’issue de l’affaire; et b) ils n’ont pas été produits en temps utile pour des raisons valables, en particulier lorsqu’ils viennent simplement compléter des faits et des preuves pertinents qui avaient déjà été présentés en temps utile, ou sont déposés pour contester les conclusions tirées ou examinés d’office par la première instance dans la décision objet du recours.
21 Conformément à l’article 54, paragraphe 1, du règlement de procédure des chambres de recours, les faits ou preuves présentés pour la première fois devant les chambres de recours ne sont pas pris en considération par la chambre de recours, à moins que ces faits ou preuves ne soient, à première vue, susceptibles d’être pertinents pour l’issue de l’affaire et: a) se limitent à compléter des faits ou des preuves pertinents qui avaient déjà été produits en temps utile; ou b) sont déposés pour contester les conclusions tirées ou examinés d’office par la première instance dans la décision objet du recours; ou c) n’étaient pas disponibles avant ou au moment où la décision attaquée a été rendue; ou d) sont justifiés par tout autre motif valable.
22 L’opposante avait déjà produit des éléments de preuve devant la division d’opposition. Les éléments de preuve présentés pour la première fois devant la chambre de recours sont susceptibles d’être pertinents pour l’issue de l’affaire étant donné qu’ils contiennent des documents datés et complètent les éléments de preuve produits en première instance, en particulier en ce qui concerne l’importance et le lieu de l’usage de la marque antérieure. En outre, la requérante n’a pas fait valoir qu’elles ne devaient pas être prises en compte. Par conséquent, la chambre de recours considère qu’il s’agit d’éléments de preuve recevables.
Appréciation des éléments de preuve
23 La division d’opposition a considéré, en substance, que les éléments de preuve produits ne contenaient pas d’indications suffisantes en ce qui concerne, à tout le moins, l’importance et le territoire de l’usage. La chambre de recours estime, pour les raisons expliquées ci- dessous, que les éléments de preuve supplémentaires produits devant elle, appréciés conjointement avec les éléments de preuve produits devant la division d’opposition, démontrent un usage de la marque antérieure qui n’est pas purement symbolique, et ce pour les raisons expliquées ci-dessous.
24 Il est de jurisprudence constante que les documents présentés à l’effet de prouver l’usage doivent être appréciés ensemble.
25 L’opposante a démontré être titulaire de l’étiquette «ATMOSPHERE», une bibliothèque musicale de production, fondée en 1981 et acquise par l’opposante en 1991. Des informations détaillées sur cet historique et l’acquisition par l’opposante ont été présentées à l’annexe 6 produite devant la division d’opposition. L’opposante a également démontré que l’étiquette «ATMOSPHERE» a publié plus de 500 albums, avec des numéros d’identification allant de «ATMOS 1» (version 1987) et «ATMOS 502» (version 2021). Des informations détaillées sur les versions sous l’étiquette «ATMOSPHERE» sont présentées à l’annexe 8 produite devant la division d’opposition, ainsi que des pochettes d’albums sélectionnés pour des versions au cours de la période pertinente démontrant
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l’usage de la marque. Sur les trois années 2015-2018 au cours de la période pertinente, plus de 90 albums («ATMOS 338» — «ATMOS 429») ont été publiés. Pendant toute la période pertinente (du 12 juin 2014 au 11 juin 2019), 117 albums ont été publiés sous l’étiquette «ATMOSPHERE» et portant la marque (Performance: «Workout», publié le 23 juin 2014 — Bières superposées, publié le 6 juin 2019).
26 En outre, l’opposante a démontré à l’annexe 9 produite devant la division d’opposition que de la musique portant la marque «ATMOSPHERE» a été achetée et utilisée par de nombreuses sociétés de télévision, dont Canal + (Pologne), Minimax (Pologne), Discovery Kids (UK), Disney Channels (mondiale) et géographie nationale.
27 L’opposante a également démontré que la collection musicale complète «ATMOSPHERE» est hébergée sur le site web de l’opposante à l’ adresse www.universalproductionmusic.com (annexe 10), où elle peut être vue, jouer et téléchargée. L’opposante explique que le site possède des sites spécifiques pour divers territoires clés à travers le monde, par exemple universalproductionmusic.com/fr-fr pour les utilisateurs français, universalproductionmusic.com/de-de pour les usagers allemands, universalproductionmusic.com/es-es pour les utilisateurs espagnols et universalproductionmusic.com/it-it pour les utilisateurs italiens. Des extraits de ces sites montrant l’usage de la marque et l’accès au catalogue de musique «ATMOSPHERE» sont présentés à l’annexe 14 produite devant la division d’opposition. L’opposante a également démontré que la collection de musique «ATMOSPHERE» est également publiée sur
Spotify (annexe 12).
28 Afin de répondre à l’absence d’informations sur l’importance et le territoire de l’usage soulevés dans la décision attaquée, l’opposante a présenté devant la chambre de recours certaines données sur les licences sur différentes voies. En ce qui concerne les extraits du rapport sur les redevances de octobre 2017 (présentés à l’annexe 2) et du rapport sur les redevances de avril 2018 (soumis en tant qu’annexe 5), il ressort que de nombreuses voies ont été achetées/autorisées par de nombreux utilisateurs au Royaume-Uni (qui était encore dans l’UE au cours de la période pertinente) et dans l’ensemble de l’Union (par exemple, en Pologne, en France, en Espagne, en Italie, au Benelux, en Finlande et en Suède). En outre, les extraits présentés aux annexes 3 et 4 confirment l’usage de la marque «ATMOSPHERE» sur les chaînes/albums.
29 Dès lors, l’usage pour des services d’édition musicale; l’entretien d’une bibliothèque de musique enregistrée à des fins de concession de licences dans la classe 41 a été prouvé dans une mesure suffisante dans l’Union européenne.
30 Toutefois, en ce qui concerne les CD compris dans la classe 9, les éléments de preuve sont insuffisants. Comme il est notoire, «CD» est l’abréviation du disque compact: un petit disque plastique à surface brillante sur lequel sont enregistrées des informations, particulièrement de haute qualité, (Cambridge Dictionary, https://dictionary.cambridge.org/es/diccionario/ingles/cd). L’opposante a fourni quelques images (non datées) de CD (annexe 13) mais, comme indiqué dans la décision attaquée, il n’y a aucune information concernant les ventes de disques compacts au cours de la période pertinente dans l’Union européenne. Les licences de musique numérique téléchargeable ne couvrent pas les ventes de disques compacts.
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31 Par conséquent, la chambre de recours confirme qu’aux fins de la présente procédure et selon les éléments de preuve versés au dossier, l’usage sérieux de la marque antérieure n’a pas été prouvé pour les CD compris dans la classe 9.
32 En revanche, lorsqu’elle examine l’ensemble des éléments de preuve dans leur ensemble, la chambre de recours estime que l’opposante a satisfait à l’exigence d’usage sérieux en ce qui concerne l’enregistrement de la marque antérieure pour les services d’édition musicale; maintenance d’une bibliothèque de musique enregistrée à des fins de concession de licences, relevant de la classe 41.
33 Conformément à l’article 71, paragraphe 1, deuxième phrase, du RMUE, et compte tenu de l’intérêt légitime des parties à ce que l’affaire soit examinée par les deux instances de l’Office, la chambre de recours estime qu’il convient de renvoyer l’affaire à la division d’opposition afin de poursuivre l’examen de l’opposition sur la base de la marque de l’Union européenne antérieure au titre de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
[04/05/2022, T-4/21, ASI ADVANCED SUPERABRASIVES (fig.)/DJA (fig.) et al.,
EU:T:2022:274, § 69-70].
34 Conformément à l’article 71, paragraphe 2, du RMUE, si la chambre de recours renvoie l’affaire en vue de la poursuite de la procédure à l’instance qui a pris la décision attaquée, cette instance est liée par les motifs et le dispositif de la décision de la chambre de recours, pour autant que les faits de la cause soient les mêmes.
35 À la lumière de ce qui précède, le recours est accueilli, la décision attaquée est annulée et l’affaire renvoyée à la division d’opposition pour qu’elle statue sur l’opposition fondée sur l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE.
Frais
36 Étant donné que le recours est accueilli et que la décision attaquée est annulée et renvoyée à la division d’opposition, la partie perdante doit normalement supporter les frais exposés par la partie gagnante. Toutefois, étant donné que la décision attaquée a été annulée et qu’une nouvelle décision doit être prise dans le cadre de la procédure d’opposition, chaque partie supportera, pour des raisons d’équité, ses propres frais, conformément à l’article 109, paragraphe 3, du RMUE.
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Dispositif
Par ces motifs,
LA CHAMBRE
déclare et arrête:
1. Annule la décision attaquée;
2. Renvoie l’affaire à la division d’opposition pour suite à donner;
3. Condamne les parties à supporter leurs propres frais exposés aux fins de la procédure de recours.
Signature Signature Signature
S. Stürmann C. Negro K. Guzdek
Greffier:
Signature
P.O. E. Wagner
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