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Sur la décision
| Référence : | EUIPO, 17 nov. 2021, n° R1747/2020-5 |
|---|---|
| Numéro(s) : | R1747/2020-5 |
| Domaine propriété intellectuelle : | Marque |
| Dispositif : | Décision partiellement annulée |
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Texte intégral
LES CHAMBRES DE RECOURS
DÉCISIONS de la cinquième chambre de recours du 17 novembre 2021
Dans l’affaire R 1747/2020-5
Apologistics GmbH Magdeborner Str. 14
04416 Markkleeberg
Allemagne Demanderesse/requérante représentée par CMS Hasche Sigle Partnerschaft von Rechtsanwälten und Steuerberatern mbB, Augustusplatz 9, 04109 Leipzig, Allemagne
contre;
Britannia Pharmaceuticals Limited 200 Longwater Avenue, Green Park,
Reading, Berkshire RG2 6GP
Royaume-Uni Opposante/défenderesse représentée par Harmsen Utescher, Neuer Wall 80, 20354 Hamburg, Allemagne
Recours concernant la procédure d’opposition no B 2871799 (demande de marque de l’Union européenne no 16023582)
a rendu
LA CINQUIÈME DÉCISION
composée de V. Melgar (président), A. Pohlmann (rapporteur) et C. Govers (membre)
Greffier: H. Dijkema
greffier: H. Dijkema
Langue de procédure: Allemand
17/11/2021, R 1747/2020-5, apo.com Sur le clic ges sain (fig.)/APO-Go Ready et al.
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Décisions
En fait
1 Par une demande déposée le 11 novembre 2016, Apologistics GmbH («la demanderesse») a sollicité l’enregistrement de la marque figurative
en tant que marque de l’Union européenne pour des produits et services compris dans les classes 5, 35, 38, 39 et 44 conformément à la limitation du 22 Décembre
2016 («les produits et services litigieux», voir points 5 et 6).
2 La demanderesse a revendiqué les couleurs suivantes:
Nuances jaunes de couleur; Rouge; Gris; Jaune.
3 La demande a été publiée le 19 janvier 2017.
4 Le 30 mars 2017, Britannia Pharmaceuticals Limited («l’opposante») a formé une opposition complète contre l’enregistrement de la marque demandée. L’opposition était fondée sur l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, lu conjointement avec les droits antérieurs suivants:
a) Enregistrement de la marque de l’Union européenneno 342907 «APO-GO» (marque verbale), demandé le 18 juillet 1996, enregistré le 3 mai 1999 et prorogé jusqu’au 18 juillet 2026 pour les produits suivants:
Classe 5 — Préparations et substances pharmaceutiques.
Classe 10 — Appareils et instruments médicaux et chirurgicaux; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injection à usage médical.
b) Enregistrement de la marque de l’Union européenne no14187256 «APO-Go
Ready» (marque verbale), demandé le 1er juin 2015, enregistré le 18 septembre 2015 et prorogé jusqu’au 1er juin 2025 pour les produits suivants:
Classe 5 — Produits et substances pharmaceutiques.
Classe 10 — Instruments et appareils médicaux et chirurgicaux; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injection à usage médical.
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c) Enregistrement de la marque de l’Union européenne no 15725609, demandé
le 5 août 2016, enregistré le 25 novembre 2016 et prorogé jusqu’au 5 août 2026 pour les produits suivants:
Classe 5 — Préparations et substances pharmaceutiques.
Classe 10 — Appareils et instruments médicaux; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injection à usage médical.
5 Par décision du 26 juin 2020 (ci-après la «décision attaquée»), la division d’opposition a partiellement rejeté la demande de marque, à savoir pour les produits et services suivants:
Classe 5 — Produits pharmaceutiques; Les préparations et articles médicaux et vétérinaires;
Médicaments et remèdes naturels; Cristaux à usage thérapeutique; Additifs thérapeutiques pour le bain; Eau de source à usage médical; Produits de diagnostic; Produits hygiéniques à usage médical; Produits d’hygiène cutanée à usage médical; Préparations diététiques; Aliments diététiques et produits à usage médical ou vétérinaire, aliments pour bébés; Compléments alimentaires pour l’homme et les animaux; Pavés, matériel pour pansements; Kits de premiers secours; Pharmacies de voyages; Préparations et articles dentaires; Matières pour plomber les dents et pour empreintes dentaires; Préparations et articles hygiéniques; Nettoyants pour lentilles de contact; Désinfectants; Bâtonnets de coton-tige à usage médical; Chevaux ouates à usage médical; Préparations et articles de lutte contre les organismes nuisibles; Produits pour la destruction des animaux nuisibles; Fongicides, anti-animaux.
Classe 35 — Services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les préparations et articles pharmaceutiques, les préparations et articles vétérinaires, les préparations et articles hygiéniques, les gels glissants à usage personnel, ainsi que les préparations et articles médicaux et dentaires, les compléments alimentaires, les produits diététiques, les pièces et accessoires pour tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, d’appareils et d’instruments médicaux, dentaires et vétérinaires, de préservatifs, de cosmétiques, de produits de beauté, de produits de toilette, de produits de nettoyage et de soins corporels, de parties et accessoires de tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, de médicaments et de remèdes naturels, de cristaux à usage thérapeutique, d’additifs thérapeutiques pour bains, d’eau de source à usage médical, de pavés, de matériel pour pansements, de kits de premiers secours, de pharmacies de voyages, de produits de nettoyage des lentilles de contact, de coton-tige à usage médical, de chevaux ouates à usage médical, de parties et accessoires de tous les produits précités;
Classe 44 — Conseils en pharmacie; Conseils nutritionnels; Les services d’un pharmacien; Préparation de recettes dans les pharmacies; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
6 Pour les autres produits et services énumérés ci-après, la division d’opposition a rejeté l’opposition:
Classe 5 — Déodorants WC; Herbicides.
Classe 35 — Publicité, marketing et promotion; Promotion de biens et de services de tiers; La promotion de biens et de services de tiers par l’intermédiaire d’un réseau informatique mondial; Promotion des biens et des services de tiers par la distribution d’imprimés; Présentation du produit à des tiers auprès du public; Présentation de produits dans les médias de communication, pour le commerce de détail; Présentation de produits à des fins de vente [pour des tiers]; La publicité en ligne à destination de tiers par l’intermédiaire de réseaux de communications électroniques;
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Location d’espaces publicitaires en ligne; tous les services précités uniquement en ligne et pour les produits et articles pharmaceutiques, les préparations et articles vétérinaires, les préparations et articles hygiéniques, les gels glissants à usage personnel, les préparations et articles médicaux et dentaires, les compléments alimentaires, les produits diététiques, les protecteurs auditifs, les installations sanitaires, les appareils et instruments médicaux, dentaires et vétérinaires, les dispositifs de contraception, conservateurs, appareils individuels de chauffage et de séchage, biberons, cosmétiques, produits de beauté, produits de soins corporels, produits de nettoyage et de soins corporels, ustensiles pour cosmétiques et de toilette, articles pour salles de bains, prothèses, implants artificiels, aides orthopédiques, aides à la mobilité, orthopédies, appareils de thérapie physique, aides à l’alimentation et à l’allaitement, aides sexuelles, meubles et articles de literie, équipements de transfert de patients, vêtements médicaux, pièces et accessoires pour tous les produits précités, ainsi que services pharmaceutiques et cosmétiques; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les protecteurs auditifs, les installations sanitaires; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les appareils de conception, les appareils individuels de chauffage et de séchage, les bouteilles de chauffage, les ustensiles de toilette et de toilette, les articles pour salles de bains; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les prothèses, les implants artificiels, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothéses, les appareils de thérapie physique, les aides à l’absorption alimentaire et les essuie-glaces, les aides sexuelles, les meubles et articles de literie, les équipements de transfert de patients, les vêtements médicaux, les pièces et accessoires pour tous les articles précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, relatifs aux déodorants de toilettes; L’intermédiation et la conclusion de transactions commerciales pour le compte de tiers; L’intermédiation commerciale pour le compte de tiers par l’intermédiaire de boutiques en ligne; L’intermédiation et l’exécution de transactions commerciales pour le compte de tiers par l’intermédiaire de systèmes de télécommunications; Projection de biens et de services à l’aide de médias électroniques, y compris pour le téléachat et l’achat à distance; Les services de commerce et d’information des consommateurs, à savoir les services de vente aux enchères et aux enchères, la location de distributeurs automatiques, les services d’intermédiation, l’organisation de contacts commerciaux, les services d’achat groupé, les services d’évaluation commerciale, les services d’agence, les services d’importation et d’exportation, les services de négociation et d’intermédiation, les services de commande, les services de comparaison des prix, les services d’achat pour le compte de tiers, les services d’abonnement; Assistance en matière d’affaires, de gestion d’affaires et de services administratifs; services d’analyse économique, de recherche et d’information; Administration des entreprises; Travaux de bureau; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
Classe 38 — Télécommunications; Services de télécommunications; Les télécommunications par l’intermédiaire de plateformes et de portails en ligne; Les services de télécommunications fournis par l’intermédiaire de plateformes et de portails sur l’internet et dans d’autres médias; Fournir aux utilisateurs un accès aux plateformes internet; Fournir un accès aux plateformes et portails en ligne; Fournir un accès à une plateforme de commerce électronique en ligne; Fournir un accès aux canaux de télécommunications pour le téléachat; Donner accès aux bases de données; La fourniture d’un accès au contenu, aux sites web et aux portails internet; La fourniture d’un accès aux weblogues; Donner accès aux bases de données informatiques; Fournir l’accès aux sites web; Services d’accès aux télécommunications; Fournir l’accès aux systèmes de messagerie électronique; Échange de données [électronique]; Le transfert automatique de données par des canaux de télécommunication; Fournir un accès aux réseaux informatiques mondiaux; Fournir l’accès aux bases de données informatiques en ligne; Diffusion de contenus audio, vidéo et multimédia sur l’internet et d’autres réseaux de communication; Diffusion en continu de sons et d’images sur l’internet; Transmission d’informations et d’images sur les produits pharmaceutiques, la médecine et l’hygiène; Services automatisés de renseignements téléphoniques; Fournir un accès aux données ou aux documents stockés dans des fichiers centraux à des fins de diagnostic à distance; Mise à disposition de forums sur l’internet; Les services de communication informatique et d’accès à l’internet; Le prêt, la location et l’affermage de biens liés à la prestation des services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
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Classe 39 — Distribution par canalisations et câbles; Transports; Transport de médicaments par route; Le transport de marchandises et de marchandises; Emballage et stockage de marchandises; Étiquetage; L’extradition de marchandises; Livraison express de marchandises; Les services de messagerie pour la livraison de marchandises; Le suivi et la surveillance des envois [informations sur le transport]; Location d’espaces de stockage; Location d’unités de stockage; Location d’unités de stockage; L’entrée en stock de marchandises; La collecte, le transport et la distribution des marchandises; Conditionnement d’articles pour le transport; Conditionnement des marchandises; Expédition de marchandises; Services d’aires de stationnement et de stationnement de véhicules, amarrage de bateaux et de navires; Organisation de voyages; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
Classe 44 — Services médicaux; Services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Services de soins aux animaux; services agricoles, aquatiques, horticoles et sylvicoles; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
La division d’opposition a notamment motivé sa décision comme suit:
Pour des raisons d’économie de procédure, l’opposition n’est examinée qu’en ce qui concerne la marque de l’Union européenne no 342907.
Comparaison des produits et des services:
• Groupe 1: Les produits contestés «produits pharmaceutiques; les préparations et articles médicaux et vétérinaires; Les produits à usage médical ou vétérinaire; Médicaments et remèdes naturels; Produits de diagnostic; préparations et articles dentaires; Les matières pour plomber les dents et pour empreintes dentaires relevant de la classe 5 sont identiques aux produits compris dans la classe 5 de la marque antérieure.
• Groupe 2: Les produits contestés «additifs thérapeutiques pour bains; Produits hygiéniques à usage médical; Préparations et articles hygiéniques; Nettoyants pour lentilles de contact; Désinfectants; Les produits de soin de la peau à usage médical compris dans la classe 5 sont hautement similaires aux produits de la marque antérieure compris dans la classe 5.
• Groupe 3: Les produits «préparations diététiques; les aliments diététiques et les compléments alimentaires destinés à l’homme et aux animaux; Bâtonnets de coton-tige à usage médical; Chevaux ouates à usage médical; Pavés, matériel pour pansements; Kits de premiers secours; Les pharmacies de voyage relevant de la classe 5 sont similaires aux produits antérieurs compris dans la classe 5.
• Groupe 4: Les produits contestés «Cristaux à usage thérapeutique; Eau de source à usage médical; Aliments pour bébés; Préparations et articles de lutte contre les organismes nuisibles; Produits pour la destruction des animaux nuisibles; Fongicides, anti-animaux; Les matières pour empreintes dentaires comprises dans la classe 5 sont faiblement similaires aux produits de la marque antérieure compris dans la classe 5.
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• Catégorie 5: Les «herbicides» contestés; Les déodorants WC compris dans la classe 5 ne sont pas similaires aux produits de la marque antérieure.
• Groupe 6: Les «services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, relatifs aux produits et articles pharmaceutiques, aux préparations et articles vétérinaires, ainsi qu’aux préparations et articles médicaux et dentaires; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, d’appareils et d’instruments médicaux, dentaires et vétérinaires; Les services de vente au détail et en gros, y compris via l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les médicaments et les médicaments naturels, compris dans la classe 35, sont similaires aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» de l’opposante.
• Groupe 7: Les «services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les produits et articles hygiéniques, gels glissants à usage personnel, compléments alimentaires, produits diététiques, parties et accessoires de tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les préservatifs, les cosmétiques, les produits de beauté, les produits de toilette, les produits de nettoyage et de soins corporels, les parties et accessoires de tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris via l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les cristaux à usage thérapeutique, les additifs thérapeutiques pour bains, l’eau de source à usage médical, les emplâtres, le matériel pour pansements, les kits de premiers secours, les pharmacies de voyage, les produits de nettoyage des lentilles de contact, les barrettes de coton à usage médical, les chevaux ouates à usage médical, les pièces et accessoires pour tous les produits précités» compris dans la classe 35 sont faiblement similaires aux «préparations et substances pharmaceutiques» de l’opposante.
• Groupe 8: Les «services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les protecteurs auditifs, les installations sanitaires, les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les appareils conceptifs, les appareils de chauffage et de séchage personnels, les bouteilles de chauffage, les ustensiles pour toilettes, les articles pour salles de bains, les pièces et accessoires pour tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les prothèses, les implants artificiels, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothéses, les appareils de thérapie physique, les aides à l’absorption alimentaire et les essuie-glaces, les aides sexuelles, les meubles et articles de literie, les équipements de transfert de patients, les vêtements médicaux, les pièces et accessoires pour tous les articles précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris via
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l’internet et la vente par correspondance, relatifs aux déodorants de toilettes, pièces et accessoires pour tous les produits précités» compris dans la classe 35 ne sont pas similaires aux produits de la marque antérieure.
• Groupe 9: Les services contestés «publicité, marketing et promotion; Promotion de biens et de services de tiers; La promotion de biens et de services de tiers par l’intermédiaire d’un réseau informatique mondial; Promotion des biens et des services de tiers par la distribution d’imprimés; Présentation du produit à des tiers auprès du public; Présentation de produits dans les médias de communication, pour le commerce de détail; Présentation de produits à des fins de vente [pour des tiers]; La publicité en ligne à destination de tiers par l’intermédiaire de réseaux de communications électroniques; Location d’espaces publicitaires en ligne; tous les services précités uniquement en ligne et pour les produits et articles pharmaceutiques, les préparations et articles vétérinaires, les préparations et articles hygiéniques, les gels glissants à usage personnel, les préparations et articles médicaux et dentaires, les compléments alimentaires, les produits diététiques, les protecteurs auditifs, les installations sanitaires, les appareils et instruments médicaux, dentaires et vétérinaires, les dispositifs de contraception, conservateurs, appareils individuels de chauffage et de séchage, biberons, cosmétiques, produits de beauté, produits de soins corporels, produits de nettoyage et de soins corporels, ustensiles pour cosmétiques et de toilette, articles pour salles de bains, prothèses, implants artificiels, aides orthopédiques, aides à la mobilité, orthopédies, appareils de thérapie physique, aides à l’alimentation et à l’allaitement, aides sexuelles, meubles et articles de literie, équipements de transfert de patients, vêtements médicaux, pièces et accessoires pour tous les produits précités, ainsi que services pharmaceutiques et cosmétiques; L’intermédiation et la conclusion de transactions commerciales pour le compte de tiers; L’intermédiation commerciale pour le compte de tiers par l’intermédiaire de boutiques en ligne; L’intermédiation et l’exécution de transactions commerciales pour le compte de tiers par l’intermédiaire de systèmes de télécommunications; Projection de biens et de services à l’aide de médias électroniques, y compris pour le téléachat et l’achat à distance; Les services de commerce et d’information des consommateurs, à savoir les services de vente aux enchères et aux enchères, la location de distributeurs automatiques, les services d’intermédiation, l’organisation de contacts commerciaux, les services d’achat groupé, les services d’évaluation commerciale, les services d’agence, les services d’importation et d’exportation, les services de négociation et d’intermédiation, les services de commande, les services de comparaison des prix, les services d’achat pour le compte de tiers, les services d’abonnement; Assistance en matière d’affaires, de gestion d’affaires et de services administratifs; services d’analyse économique, de recherche et d’information; Administration des entreprises; Travaux de bureau; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information
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concernant les services susmentionnés compris dans cette classe, compris dans cette classe, ne sont pas similaires aux produits de la marque antérieure.
• Les services de télécommunication contestés compris dans la classe 38 (groupe 10) et les services de transport et de voyage compris dans la classe 39 (groupe 11)ne sontpas similaires aux produits de la marque antérieure.
• Groupe 12: Les services contestés «conseils en pharmacie; Conseils nutritionnels; Les services d’un pharmacien; Préparation de recettes dans les pharmacies, conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services susmentionnés compris dans cette classe, compris dans cette classe, présentent une faible similitude avec les produits de la classe 5 de la marque antérieure.
• Groupe 13: Les services contestés «services médicaux; services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Services de soins aux animaux; services agricoles, aquatiques, horticoles et sylvicoles; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Les services de conseil et d’information concernant les services précités compris dans cette classe» compris dans la classe 44 ne présentent que des points de contact éloignésavec les produits antérieurs compris dans les classes 5 et 10.
Les produits et services jugés identiques ou similaires s’adressent au grand public ainsi qu’à un public spécialisé du secteur pharmaceutique et du secteur médical.
Le territoire pertinent est l’Union européenne. Il s’agit du public hispanophone pour lequel les éléments «apo» et «go» n’ont pas de signification claire par rapport aux produits et services pertinents.
L’élément «com» du signe contesté n’est pas distinctif en tant que référence à un site Internet ayant une activité commerciale. Les éléments figuratifs (sur fond coloré, lettres partiellement colorées, smiley stylisée) du signe contesté sont de nature purement décorative et moins distinctifs.
Comparaison des signes
Les signes concordent visuellement au début du signe «APO» et se distinguent par les autres éléments verbaux et figuratifs. «apo.com» est l’élément dominant du signe contesté, «.com» étant dépourvu de caractère distinctif.
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Sur le plan phonétique, les signes concordent par «APO» et se distinguent par «go» et «com». Les mots «Zum Klick gessa» du signe contesté ne seront probablement pas prononcés.
Sur le plan conceptuel, les signes ne sont pas similaires.
Le caractère distinctif des marques antérieures est normal.
Étant donné que l’élément concordant «APO» joue un rôle distinctif indépendant dans les deux signes et se trouve au début des signes, il existe un risque de confusion en ce qui concerne les produits et services identiques et similaires. Il existe également une similitude pour les produits et services faiblement similaires, car, du fait de l’élément concordant et distinctif, il existe un risque manifeste d’association. Il n’existe pas de risque de confusion pour les produits et services dissemblables.
Les autres droits antérieurs protègent les mêmes produits, de sorte que, en ce qui concerne les produits et services pour lesquels l’opposition a déjà été rejetée, la comparaison des produits et des services est identique et il ne saurait exister de risque de confusion.
7 Le 25 août 2020, la demanderesse a formé un recours, qu’elle a motivé le 28 septembre 2020. Elle demande l’annulation partielle de la décision attaquée, à savoir le rejet de la demande de marque (voir point 5).
8 Par mémoire du 8 Le 12 décembre 2020, l’opposante a présenté des observations et a formé un recours incident motivé (ci-après le «recours incident»). Elle conclut au rejet du recours et à l’annulation partielle de la décision d’opposition, à savoir le rejet de l’opposition dans la mesure où l’opposition a été rejetée (voir point 6).
9 Le 28 avril 2021, la demanderesse a présenté des observations sur le recours incident.
Exposé et arguments des parties
10 Les arguments avancés par la demanderesse dans son mémoire exposant les motifs du recours peuvent être résumés comme suit:
Comparaison des produits et des services
• Les produits contestés compris dans la classe 5 sont, dans une large mesure, des produits éloignés des produits couverts par les marques invoquées à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10, étant donné qu’ils concernent des produits alimentaires et cosmétiques, des produits de droguerie, des produits ménagers et de construction. Il s’agit des produits «médicaments naturels; Cristaux à usage thérapeutique; Eau de source à usage médical; aliments diététiques et produits à usage médical ou vétérinaire; Aliments pour bébés; Compléments alimentaires pour l’homme et les animaux; Kits de
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premiers secours; Pharmacies de voyages; préparations et articles dentaires; Désinfectants; Bâtonnets de coton-tige à usage médical;
Chevaux ouates à usage médical; Déodorants WC; Préparations et articles de lutte contre les organismes nuisibles; Produits pour la destruction des animaux nuisibles; Fongicides, herbicides; Produits de protection des animaux».
• Un consommateur moyen ne pense pas qu’une pharmacie fabrique elle- même les produits qu’elle commercialise, en particulier les produits et substances pharmaceutiques. Il est conscient qu’une pharmacie achète des produits pharmaceutiques à des fabricants de médicaments ou à des grossistes. L’opposante est un fabricant de médicaments et la demanderesse est un donneur de licence qui délivre des licences aux sociétés d’exploitation de pharmacies en ligne, comme par exemple apo.com (annexe B1). Il n’y a pas de risque d’atteinte à la fonction d’origine.
• Tout au plus, il existe un degré élevé de similitude entre les «produits pharmaceutiques» contestés compris dans la classe 5 et les «produits et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 de la marque antérieure.
• Les «additifs pour bains, préparations hygiéniques, nettoyants pour lentilles de contact, désinfectants et produits de soins de la peau» compris dans la classe 5 ne sont pas hautement similaires aux préparations et substances pharmaceutiques de la marque antérieure, car ils disposent d’autres canaux de distribution, tels que des opticiens, des drogueries ou des supermarchés.
• Les produits contestés compris dans la classe 5 (groupe 3) ne sont pas similaires aux produits des marques antérieures. Les produits contestés
«préparations diététiques; aliments diététiques et compléments alimentaires (tant pour l’homme que pour les animaux)». Les autres produits de ce groupe sont des dispositifs médicaux, mais qui ne sont pas des produits pharmaceutiques. Les canaux de distribution et les niveaux de distribution diffèrent: Les fabricants de médicaments distribuent leurs préparations et substances pharmaceutiques à des grossistes ou à des pharmacies en tant que détaillants. Les pharmacies ou les pharmacies en ligne vendent ensuite des préparations et des substances pharmaceutiques aux consommateurs.
• Les produits contestés compris dans la classe 5 (groupe 4) ne sont pas similaires aux produits couverts par les marques invoquées à l’appui de l’opposition. Les «eaux de source» et les «aliments pour bébés» sont des denrées alimentaires et sont distribués par des supermarchés ou des drogueries. Les «produits et articles de lutte contre les ravageurs, ainsi que les produits de destruction d’animaux nuisibles; Les fongicides, les produits anti-animaux» ne peuvent pas non plus être des produits et substances pharmaceutiques, car ils ne sont pas destinés à guérir
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l’homme ou à soulager des souffrances (il s’agit du sens et de la finalité des médicaments et des produits pharmaceutiques).
• Des similitudes entre produits et services ne peuvent être constatées que si, sur la base de l’expérience, le public suppose que le fabricant de produits propose également le service en cause. En ce qui concerne la grande majorité des services compris dans la classe 35 (groupe 9), le public ne supposera pas qu’ils proviennent d’un fabricant de médicaments. Ce n’est que dans la mesure où les services compris dans la classe 35 (groupe 9) concernent les produits énumérés ci-après qu’il pourrait considérer que ces services proviennent d’un fabricant de médicaments: «préparations et articles pharmaceutiques, préparations et articles vétérinaires, préparations et articles d’hygiène, appareils et instruments médicaux, dentaires et vétérinaires». Pour tous les autres services de la classe 35 (groupe 9), le public supposera, sur la base de son expérience, qu’ils sont fournis, par exemple, par des magasins de droguerie, des meubles, des magasins de construction, etc.
• Par ailleurs, il importe peu que les services de vente au détail et de vente en gros des produits de l’opposante soient fournis dans des lieux où la vente des produits de l’opposante a lieu, notamment dans le cadre de boutiques en ligne ou de points de vente physiques.
• Les services contestés compris dans la classe 35 (groupe 6) sont tout au plus faiblement similaires aux produits de la marque antérieure compris dans la classe 5, car la nature, la finalité et la méthode d’utilisation ne coïncident pas. Les canaux de distribution ne concordent pas. Le consommateur moyen est conscient qu’une pharmacie en ligne, telle qu’apo.com, qui, en tant que preneur de licence, utilise la marque de la requérante, ne fabrique précisément pas lui-même les produits qu’elle commercialise, en particulier les produits et substances pharmaceutiques. Au contraire, lors de l’achat de médicaments, de médicaments, etc., le consommateur est conscient du fait qu’une pharmacie en ligne, telle qu’apo.com, n’achète généralement que des produits pharmaceutiques auprès de fabricants de médicaments ou de grossistes et ne les fabrique pas lui-même, mais les vend uniquement aux consommateurs.
• Les services contestés compris dans la classe 35 (groupe 7) ne sont pas similaires aux produits de l’opposante, étant donné que les produits visés par ces services ne sont pas similaires aux produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition et, partant, a fortiori aux services.
• Les «services médicaux» contestés; Les services d’un pharmacien; services vétérinaires; Soins de santé» compris dans la classe 44, le public sera plutôt attribué à un médecin ou à un pharmacien. Le seul service qu’il impute à une entreprise pharmaceutique est l’élaboration de l’accompagnement des médicaments qu’il a produits.
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• C’est à juste titre que la division d’opposition a considéré que les autres produits et services contestés compris dans les classes 5, 35, 38, 39 et 44
(groupes 5, 8-11 et 13) étaient dissemblables.
• En tout état de cause, tous les produits et services contestés ne sont pas similaires aux produits compris dans la classe 10 des marques antérieures.
Comparaison des signes
Les signes en conflit ne présentent pas de similitude, car ils se distinguent par l’impression d’ensemble produite.
La marque contestée et la marque del’Union européenne antérieure no 342907 «APO-GO» se distinguent visuellement par leur orthographe (écrit en majuscules ou minuscules), le trait d’union, qui établit l’égalité entre les deux éléments verbaux et leurs affinités, lefond jaune fort et le slogan «Zum Klick:) en bonne santé».
C’est àtort que la division d’opposition a limité la comparaison à «APO», car l’Office a lui-même constaté que lamarque verbale «APO» (no 9273103) estdépourvuede caractère distinctif en ce qui concerne les services d’une pharmacie d’approvisionnement en ligne, c’est-à-dire les «services de vente en gros et au détail sur Internet (vente en ligne) dans les domaines des produits chimiques, de la droguerie, des produits cosmétiques, des produits du secteur de la santé)» compris dans la classe 35 (annexe B2, décision du 7 mars 2019, no 16142 C, APO, et annexe B3, décision du 25 février 2020, R 982/2019-5, APO).
Si, dans deux instances, l’Office considère «APO» comme dépourvu de caractère distinctif pour les services mentionnés, l’appréciation de la similitude visuelle entre la marque demandée et la marque invoquée à l’appui de l’opposition «APO-GO» ne saurait être limitée à l’élément «APO». Dans la présente comparaison des signes, «APO» ne peut pas être considéré comme prioritaire par rapport aux autres éléments («com» et «Zum Klick gesund») qui sont équivalents. Compte tenu de ces autres éléments, l’existence d’une similitude visuelle entre les signes est exclue.
En dépit de la séquence de voyelles «A-O-O» concordante, l’accent est mis sur l’accentuation de toutes les marques invoquées à l’appui de l’opposition, car toutes les marques invoquées à l’appui de l’opposition sont soulignées sur le «O» prononcé de longue date par «GO» (annexe 1, extrait de Wikipédia relatif à la prononciation de «go»), tandis que, dans la marque contestée, le domaine de premier niveau «com» n’a pas de caractère distinctif, le mot «O» est prononcé brièvement dans «apo» et le «A» est souligné.
Le public attire également l’attention, dans la marque demandée, sur «Apo» et, dans la marque invoquée à l’appui de l’opposition, sur l’élément verbal
«go», marquant et dynamique, correspondant à un signal de lancement.
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En outre, dans le cas de signes relativement courts, tels que la marque invoquée à l’appui de l’opposition «APO-GO», l’attention n’est pas uniquement axée sur le début du signe.
Enoutre, dans la marque antérieure, l’élément verbal «go» domine visuellement avec la figure rentrante qui se trouve auparavant.
En outre, la marque antérieure «APO-GO Ready» se distingue par sa longueur totale, car «apo.com» ne se compose que de sept signes et «APO-Go
Ready» de onze.
Les signes ne sont pas non plus similaires sur le plan conceptuel.
Sur la base d’un caractère distinctif moyen des signes en conflit, l’absence de similitude ou, tout au plus, la faible similitude entre les produits et services n’est pas de nature à compenser la faible similitude des signes et inversement. Il n’existe donc aucun risque de confusion avec aucune des trois marques antérieures invoquées à l’appui de l’opposition. L’opposition doit être rejetée dans son ensemble.
11 Les arguments développés par l’opposante dans ses observations sur le mémoire exposant les motifs du recours peuvent se résumer comme suit:
Comparaison des produits et des services
Les produits contestés compris dans la classe 5 sont identiques ou similaires aux produits compris dans les classes 5 et 10 des marques antérieures, car ils concernent tous la santé et l’hygiène. Elles sont distribuées au consommateur final par les mêmes canaux de distribution, à savoir, notamment, les pharmacies. Ces produits sont régulièrement trouvés dans le même portefeuille de produits des mêmes sociétés. Elles sont en partie concurrentes ou complémentaires.
Les services de commerce contestés compris dans la classe 35 sont notamment fournis par des entreprises pharmaceutiques et des entreprises du secteur de la santé et de l’hygiène qui fabriquent également les produits de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les pharmacies fabriquent elles- mêmes des médicaments sur ordonnance médicale ou en tant que médicaments préparés sur ordonnance générale (annexe HU1, extrait de
Wikipédia «Fabrication propre de médicaments») et fournissent en même temps les services contestés compris dans la classe 35. Les pharmacies commercialisent leurs produits et fournissent souvent leurs services commerciaux sous la même marque (annexe HU2, site Internet de la pharmacie par correspondance et de la pharmacie en ligne DocMorris). Les produits relevant des classes 5 et 10 de la marque antérieure sont indispensables à la fourniture des services de commerce contestés et sont donc complémentaires.
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Les services revendiqués compris dans la classe 44 (groupe 12) sont similaires aux produits des marques antérieures en raison de leur origine commune (pharmacies) (annexe HU3, site Internet de DocMorris et de pharmacies Linda). Dans le cadre de la fourniture de ces services, les produits relevant des classes 5 et 10 des marques antérieures sont habituellement utilisés ou font l’objet de ceux-ci, de sorte qu’ils sont complémentaires.
Comparaison des signes
Les signes présentent une similitude visuelle supérieure à la moyenne, étant donné qu’ils coïncident par l’élément initial dominant et distinctif «APO». «APO» n’a aucune signification dans les États membres où l’allemand n’est pas compris. En ce qui concerne la marque figurative antérieure, la similitude est encore renforcée, étant donné qu’elle présente, à l’instar de la marque demandée, un schéma de couleurs rouge et gris hautement similaire.
Les signes ont un degré de similitude phonétique élevé. Ils concordent sur la même position par quatre des six lettres «APO-O-», la même suite de voyelles «A-O-O» et les consonnes «c» et «g» dont le sens de fermeture est identique sur le plan linguistique sont très similaires sur le plan phonétique. Étant donné que le public sait que les mots sont abrégés, l’élément «Zum Klick gessa» n’est pas prononcé.
Les marques invoquées à l’appui de l’opposition ont un caractère distinctif moyen.
En l’espèce, outre l’élément concordant et distinctif «APO», les éléments presque identiques «apo.com» et «APO-GO»/«Apo go»/«APO-Go» des signes hautement similaires sont opposés. Les produits et services sont similaires. Il existe un risque de confusion.
12 Les arguments de l’opposante dans le recours incident peuvent être résumés comme suit:
Comparaison des produits et des services
Les «herbicides» contestés; Les déodorants WC compris dans la classe 5 (groupe 5) sont, en tant que produits de la vie courante ayant un rapport chimique et destinés à l’usage domestique automatique, des produits qui sont traditionnellement achetés, entre autres, dans des pharmacies et qui s’adressent donc aux mêmes clients par les mêmes canaux de distribution.
Les services revendiqués compris dans la classe 35 (groupe 9) s’appliquent expressément aux «produits pharmaceutiques» ainsi qu’aux produits médicaux en général et se réfèrent donc sans ambiguïté aux produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition compris dans la classe 5 «produits et substances pharmaceutiques». Les produits visés par les marques invoquées à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10 sont régulièrement et spécifiquement utilisés dans le cadre de la fourniture de ces services et sont donc complémentaires. Ces services sont fournis par les
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mêmes entreprises que celles qui fabriquent également les produits visés par les marques invoquées à l’appui de l’opposition; D’une part, les entreprises du secteur de la santé et de l’hygiène proposent également des services commerciaux lorsqu’elles fournissent aux grossistes et aux pharmacies et, d’autre part, les pharmacies produisent elles-mêmes des médicaments (voir annexes HU1 et 2). En outre, ces services sont fournis dans les mêmes lieux que ceux où la vente des produits de l’opposante a lieu, notamment dans le cadre d’une boutique en ligne ou d’un point de vente physique tel qu’une pharmacie.
Les services revendiqués compris dans les classes 38 (groupe 10) et 39 (transport, emballage, stockage, étiquetage, livraison et expédition en rapport avec des médicaments, groupe 11) sont fournis par des pharmacies, en particulier des pharmacies en ligne, qui proposent également les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10 (annexe HU4, extraits de la pharmacie par correspondance DocMorris).
Les services revendiqués compris dans la classe 44 (groupe 13) sont directement liés aux produits couverts par la marque invoquée à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10. Notamment «services médicaux; services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Les services de soins pour animaux» servent, tout comme les produits des classes 5 et 10 des marques invoquées à l’appui de l’opposition, la santé humaine et animale, souvent fournis par la même entreprise, et ce avec l’utilisation des produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10, de sorte qu’ils sont complémentaires.
Nous renvoyons à la comparaison des signes et à l’appréciation du caractère distinctif des marques antérieures dans les observations sur le mémoire exposant les motifs du recours.
Les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition sont également similaires aux produits et services de la marque demandée qui font l’objet du présent recours incident (groupes 5, 8-11 et 13). Cela résulte, pour l’essentiel, des mêmes clients et canaux de distribution ainsi que du fait que les services fournis dans le cadre d’une pharmacie en ligne sont étroitement liés, soit parce que, selon l’expérience, ces services sont également fournis par des entreprises pharmaceutiques, soit parce que les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition font régulièrement, voire nécessairement, partie intégrante des services.
Là encore, il existe un risque de confusion.
13 Les arguments avancés par la demanderesse dans ses observations sur le recours incident peuvent être résumés comme suit:
Il n’existe pas de similitude entre les produits visés par les marques invoquées à l’appui de l’opposition et les produits et services de la marque demandée qui font l’objet du recours incident (groupes 5, 8-11 et 13).
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Les «herbicides» contestés; Les déodorants WC compris dans la classe 5 (groupe 5) se distinguent par leur nature, leur destination, leur origine commerciale et leurs canaux de distribution des produits visés par les marques invoquées à l’appui de l’opposition. Les herbicides sont des substances destinées à tuer les végétaux gênants. Les déodorants WC sont des liquides ou des sprays destinés à neutraliser les mauvaises odeurs dans les bains et les toilettes. Les produits «produits et substances pharmaceutiques» de la marque antérieure sont des substances utilisées en tant que composants thérapeutiques dans la fabrication de médicaments. Les produits «appareils et instruments médicaux, etc.» de la marque antérieure sont destinés à être utilisés à des fins diagnostiques ou thérapeutiques.
Les herbicides sont vendus dans les magasins de construction et les déodorants de WC dans les supermarchés. Même s’ils sont parfois commercialisés par l’intermédiaire d’une pharmacie, le circuit de distribution commun n’est pas suffisant pour établir la similitude des produits.
Les produits et services diffèrent généralement en fonction de leur nature, de leur destination et de leur utilisation. Des similitudes entre produits et services ne peuvent donc être constatées que si, sur la base de l’expérience acquise, le public suppose que le fabricant de produits fournit également les services en cause. Le public ne considère pas, sur la base de l’expérience, qu’un fabricant de médicaments fournit les services revendiqués dans les classes 35, 38, 39 et
44, de sorte que les fabricants et les canaux de distribution diffèrent.
Les services contestés compris dans la classe 35 (groupe 8) sont fournis par des marchés de droguerie, des marchés de la construction et des fournisseurs de protecteurs auditifs, de meubles médicaux, d’orthothèses, de vêtements médicaux, etc., et non par des fabricants de médicaments ou des pharmacies. Ces services n’ont aucun rapport avec les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition et sont dissemblables.
Lesservices de publicité etde marketing contestés, divers services de gestion et d’entreprise relevant de laclasse 35 (groupe 9), sont fournis par des entreprisesde publicité et de marketing ainsi que par d’autres entreprises spécialisées dansles services d’analyse administrative et économique, et non par des fabricants de médicaments ou des pharmacies. Ces services n’ont aucun rapport avec les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition et sont dissemblables.
Les services de télécommunication contestés compris dans la classe 38 (groupe 10) et les services de transport et de voyage compris dans la classe 39 (groupe
11) ne présentent aucune similitude avec les produits des marques invoquées à l’appui de l’opposition. Même à supposer qu’un fabricant des produits en opposition compris dans les classes 5 et 10 conditionne, entre autres, l’emballage, l’étiquetage, le stockage, le transport et la livraison des médicaments, le public ne partira pas de l’expérience pour considérer qu’un tel fabricant fournit lui-même les services en cause.
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Le public supposera que les services médicaux et vétérinaires contestés relevant de la classe 44 (groupe 13) sont fournis par un médecin ou un vétérinaire, c’est-à-dire qu’ils ont une autre origine commerciale.
Il est renvoyé à la comparaison des signes et à l’appréciation de l’appréciation de l’interdépendance aux fins de l’appréciation d’ensemble dans le mémoire exposant les motifs du recours.
Considérants
14 Compte tenu de la date de la demande d’enregistrement litigieuse (11 novembre 2016) pertinente aux fins de la détermination du droit matériel applicable, les faits sont soumis aux dispositions matérielles du règlement no 207/2009 (complété par le règlement no 2015/2424) (voir, en ce sens, 08/05/2014, Bimbo/OHMI, C-
591/12 P, EU: C:2014:305, § 12; 18/06/2020, Primart/EUIPO, C-702/18 P,
EU:C:2020:489, § 2. Étant donné que les règles de fond sont identiques, toutes les références au RMUE dans la présente décision se réfèrent au règlement (UE)
2017/1001 (JO 2017, L 154, p. 1), qui codifie le texte modifié du règlement (CE) no 207/2009, sauf indication contraire expresse.
15 Le recours est conforme aux articles 66, 67 et 68, paragraphe 1, du RMUE. Il est recevable.
16 Le recours incident formé par l’opposante est conforme à l’article 68, paragraphe 2, du RMUE et est donc également recevable.
17 Le recours n’est pas fondé, tandis que le recours incident est partiellement fondé.
Sur le risque de confusion avec la marque de l’Union européenne antérieure no 342907
18 La chambre examine tout d’abord l’existence d’un risque de confusion avec la marque de l’Union européenne antérieure no 342907 «APO-GO» (marque verbale).
19 Conformément à l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, la marque demandée est refusée à l’enregistrement sur opposition du titulaire d’une marque antérieure telle que définie à l’article 8, paragraphe 2, du RMUE lorsqu’en raison de son identité ou de sa similitude avec la marque antérieure et en raison de l’identité ou de la similitude des produits ou des services que les deux marques désignent, il existe un risque de confusion dans l’esprit du public du territoire dans lequel la marque antérieure est protégée.
20 Constitue un risque de confusion le risque que le public puisse croire que les produits ou les services en cause proviennent de la même entreprise ou, le cas échéant, d’entreprises liées économiquement. Cette appréciation doit être effectuée du point de vue du public pertinent, et en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce, notamment de l’interdépendance de la
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similitude des signes, de celle des produits et du caractère distinctif (09/07/2003,
T-162/01, Giorgio Beverly Hills, EU:T:2003:199, § 30-33).
21 Aux fins de l’application de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, un risque de confusion présuppose à la fois une identité ou une similitude des marques en conflit et une identité ou une similitude des produits ou des services qu’elles désignent avec ceux pour lesquels la parque antérieure est enregistrée. Il s’agit là de conditions cumulatives (22/01/2009, T-316/07, easyHotel, EU:T:2009:14, § 42).
Comparaison des produits et services
22 Lors de l’appréciation de la similitude entre les produits ou services en cause, il convient de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent la relation entre les produits ou services. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 23). D’autres facteurs peuvent également être pris en compte, tels que, par exemple, les canaux de distribution des produits concernés (11/07/2007, T-443/05, Pirañam,
EU:T:2007:219, § 37), leur origine commerciale habituelle et les consommateurs pertinents des produits ou services.
23 Il est déterminant de savoir si les produits et services litigieux peuvent avoir une origine commerciale commune dans l’esprit du public pertinent (04/11/2003, T- 85/02, Castillo, EU:T:2003:288, § 38).
24 La marque antérieure comprend les «préparations et substances pharmaceutiques» relevant de la classe 5 ainsi que les «appareils et instruments médicaux et chirurgicaux; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injecter à usage médical» relevant de la classe 10.
Les produits et services visés par la marque demandée sont reproduits aux points
5 et 6 ci-dessus.
Les produits contestés compris dans la classe 5
25 Les produits contestés «produits pharmaceutiques; les préparations et articles médicaux et vétérinaires; Médicaments et remèdes naturels» sont identiques aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition.
26 Enfin, les produits contestés «fongicides» sont identiques aux produits
«préparations pharmaceutiques et substances» compris dans la classe 5 de la marque antérieure. Selon la Cour, les fongicides peuvent avoir un but médical ou thérapeutique (12/07/2012, T-470/09, medi, EU:T:2012:369, § 36-38). La notion de «fongicides» couvre donc également les substances actives destinées à lutter contre les fongicides humains. Les crèmes, les souches, etc. sont régulièrement utilisés à cette fin. Par conséquent, il existe en l’espèce une coupe entre la catégorie de produits contestée et les produits antérieurs.
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27 Les produits revendiqués «Cristaux à usage thérapeutique; additifs thérapeutiques pour le bain; Eau de source à usage médical; Produits de diagnostic; Produits hygiéniques à usage médical; Produits de soin de la peau à usage médical» sont très similaires aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 de la marque antérieure. Tous les produits servent à guérir ou à diagnostiquer des maladies, peuvent être proposés par des entreprises identiques et s’adressent au même public. Les produits présentent également, en partie, un rapport de complémentarité. Par exemple, l’utilisation d’eaux médicinales, d’additifs pour le bain ou de préparations hygiéniques peut jouer un rôle important dans le traitement par des médicaments afin d’améliorer la réussite du traitement.
28 Les «produits et articles d’hygiène» contestés; Nettoyants pour lentilles de contact; Désinfectants; Bâtonnets de coton-tige à usage médical; Wattetupfer à usage médical» s’entend comme incluant également des produits à usage médical. Ils sont doncmoyennement similaires aux produits visés par lamarque antérieure. Les produits contestés peuvent être utilisés pour le traitement et/ou la prophylaxie de maladies ou d’autres états médicaux. Les désinfectants ou les préparations sanitaires peuvent être utilisés avant ou après l’administration d’un médicament. Certains produits hygiéniques à usage médical, tels que les antiseptiques ou les lotions antibactériens, peuvent s’avérer indispensables pour l’administration de certaines préparations pharmaceutiques. Ces produits se complètent donc
(21/09/2017, T-214/15, Zymara/FEMARA, EU:T:2017:637, § 53 et suivant;
11/06/2014, T-281/13, Metabiomax/metabiarex, EU:T:2014:440, § 37;
24/10/2019, T-41/19, nume (fig.)/Numederm, EU:T:2019:764, § 32; 03/03/2020,
R 1115/2019-4, Bucocalma/Mucocalm, § 14. Les produits à comparer peuvent être fabriqués par les mêmes entreprises, par exemple des entreprises de santé et des entreprises pharmaceutiques, ils peuvent s’adresser au même public pertinent, à savoir les médecins, les pharmaciens et les patients, et circuler par les mêmes canaux de distribution (notamment les pharmacies).
29 Parmi les produits contestés, les «préparations diététiques; aliments diététiques et produits à usage médical ou vétérinaire; Les compléments alimentaires destinés à l’homme et à l’animal» comprennent en particulier les aliments ou compléments alimentaires destinés à répondre à des besoins nutritionnels particuliers, tels que les préparations diététiques en cas de problèmes rénaux, le diabète ou les maladies des voies urinaires. Les différentes préparations diététiques de la classe
5 sont celles qui sont effectivement appropriées à des fins médicales ou thérapeutiques et qui visent à compenser les carences en complétant l’alimentation par des vitamines, des minéraux et des acides. Ces substances et compléments alimentaires peuvent se présenter sous quelque forme que ce soit
(tabliers, poudres, liquides, fusions, etc.) (21/09/2017, T-214/15,
Zymara/FEMARA, EU:T:2017:637, § 80) et visent à prévenir ou à traiter certains problèmes de santé (26/11/2015, T-262/14, BIONECS/BIONECT,
EU:T:2015:888, § 26; 03/05/2018, T-429/17, LABORATOIRES
MAJORELLE/MAJORELLE et al, EU:T:2018:250, § 66). Ils sont souvent utilisés en association avec des médicaments. Elles ont le même objectif que la catégorie générale des médicaments, à savoir améliorer la santé d’un patient/d’un animal, et peuvent être commercialisées par des pharmacies (28/09/2016, T-
20
539/15, Silicium Organique G5 LLR-G5/Silicium Organique G5-Glycan 5-Si-
Glycan-5-Si-G5 et al., EU:T:2016:571, EU:T:2009:433, § 32; 11/09/2009, T-
277/08, CITRACAL/CICATRAL, EU:T:2009:433, § 48; 24/10/2019, T-41/19, nume (fig.)/Numederm, EU:T:2019:764, § 47. Même s’ils ne sont pas des médicaments ou des produits pharmaceutiques spécifiques (24/01/2017, T-
258/08, Diacor/Diacol PORTUGAL, EU:T:2017:22, § 52), les produits peuvent être considéréscomme similaires au moins à un degré moyen(21/09/2017, T-
214/15, Zymara/FEMARA, EU:T:2017:637, § 71; 03/03/2020, R 1115/2019-4,
Bucocalma/Mucocalm, § 16-19).
30 Les produits contestés «aliments pour bébés» peuvent être définis comme des aliments qui, d’un point de vue médical, sont aptes à être consommés par des nourrissons qui, en raison de leur physiologie ou d’autres raisons médicales, ne sont pas en mesure de consommer des aliments traditionnels. Il s’agit de produits qui sont composés spécifiquement pour protéger la santé des nourrissons et qui peuvent être considérés comme des produits à usage médical (24/10/2019, T-
41/19, nume (fig.)/Numederm, EU:T:2019:764, § 54; 11/06/2014, T-62/13,
Metabiomax/metabiarex, EU:T:2014:440, § 43. En outre, certaines préparations pour nourrissons peuvent compléter des médicaments administrés aux nourrissons, notamment dans le cadre du traitement des déficiences nutritionnelles, en ce sens que l’une est indispensable ou importante pour l’usage de l’autre (13/05/2015, T-169/14, Koragel/CHORAGON, EU:T:2015:280, 56- 58). Ils sont vendus dans les mêmes points de vente (notamment les pharmacies), s’adressent au même public et utilisent les mêmes canaux de distribution. Ils sont moyennement similaires (03/03/2020, R 1115/2019-4, Bucocalma/Mucocalm, §
15).
31 Les produits contestés «pailles, matériel pour pansements; Kits de premiers secours; Les pharmacies de voyages sont des produits à usage médical. Ces produits sont similaires aux produits «préparations pharmaceutiques et substances» compris dans la classe 5 de la marque antérieure. En cas d’administration intraveineuse d’un médicament, il peut être nécessaire d’utiliser un patch ou du matériel pour pansements après injection. Les produits se complètent donc dans une certaine mesure. En outre, certains médicaments peuvent également être administrés sous forme de patchs, ce qui ressemble à la manière dont les produits en conflit sont utilisés. Les kits de premiers secours ou les pharmacies de voyage peuvent contenir des médicaments, tels que des comprimés douloureux, des produits de rhume et de fièvre ou des comprimés contre les ébullitions, la diarrhée et l’enfermement. Les produits peuvent également s’adresser au même public, par exemple aux patients, aux médecins ou aux pharmaciens. En outre, les canaux de distribution peuvent être les mêmes (par exemple, la vente en pharmacie). Enfin, il ne saurait être exclu que de grandes entreprises pharmaceutiques ou médicales produisent ou proposent également du matériel de pansement ou des pharmacies de voyages. Il existe unesimilitude moyenne des produits (07/06/2016, R 1281/2015-4, ZYDUS/ZYDOL et al., § 37-
38).
32 Les produits toujours contestés «préparations et articles dentaires; Matières pour plomber les dents et pour empreintes dentaires» sont similaires aux produits
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«préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 de la marque antérieure. Les produits de la marque antérieure peuvent être adaptés aux produits contestés ou utilisés avant et/ou après un traitement dentaire afin, par exemple, de garantir l’hygiène buccale nécessaire. À cet égard, il existe un rapport de complémentarité. Il existe également des chevauchements en ce qui concerne les canaux de distribution, étant donné que les dentistes peuvent prescrire des médicaments (par exemple pour soulager la douleur) après un traitement. En conclusion, elles étaient moyennement similaires (07/06/2016, R
1281/2015-4, ZYDUS/ZYDOL et al., § 39).
33 Les termes «préparations et articles de lutte contre les organismes nuisibles»;
Produits pour la destruction des animaux nuisibles; On entend par «agents de protection des animaux» les espèces animales dont la présence est considérée comme un danger ou une gêne pour l’homme, l’environnement et les activités humaines. Cette notion peut donc viser, notamment, des espèces animales présentant un risque ou un harcèlement potentiel pour la santé humaine ou animale, par exemple une espèce parasitaire ou une espèce, y compris des vers ou des insectes parasites, qui, par leur présence ou leur contact, peuvent être la source de différentes maladies humaines. Les moyens de destruction, de prévention ou de lutte contre les animaux nuisibles comprennent notamment ceux qui peuvent être infestés par l’homme ou l’animal contre les vers, les poires ou les puces. Il existe donc en l’espèce une assemblage avec les préparations pharmaceutiques de la marque antérieure. Certaines préparations destinées à détruire ou à combattre l’insecte ou les insectes sont utilisées pour éviter les risques pour la santé humaine que représentent les espèces dont l’élimination est envisagée. En outre, l’utilisation de ces préparations peut compléter l’utilisation des produits pharmaceutiques de l’opposante utilisés pour le traitement de maladies causées directement ou indirectement par la présence de ces espèces animales ou par le contact avec celles-ci. En outre, certaines de ces préparations, notamment certains insecticides, peuvent être vendues en pharmacie. Dès lors, eu égard à l’usage auquel les préparations sont destinées à lutter contre les parasites ou les organismes nuisibles, à les prévenir ou à les détruire, à leur caractère complémentaire par rapport aux produits pharmaceutiques et à leurs canaux de distribution, il y a lieu de constater que, entre les «préparations et articles de lutte contre les organismes nuisibles» contestés, Produits pour la destruction des animaux nuisibles; Les médicaments de la marque invoquée à l’appui de l’opposition présentent undegré de similitude moyen(13/05/2013, T-169/14, Koragel/CHORAGON, EU:T:2015:280, § 48-51; 27/10/2020, R 680/2020-1, aXivite/MAXIVIT et al., § 37).
34 En revanche, la chambre de recours ne peut pas constater de similitude pertinente entre les produits contestés «herbicides» et les produits de l’opposante. Les herbicides sont des produits chimiques qui détruisent ou inhibent la croissance des plantes, tandis que les produits de l’opposante sont principalement destinés aux patients ou aux animaux humains. Les produits contestés ne peuvent pas être utilisés en lien avec la santé humaine ou animale. Il s’agit de substances chimiques et de produits destinés à traiter le sol afin d’arrêter ou de réduire au minimum les dommages causés par la présence de différents types de micro- organismes, de bactéries et de virus. Les produits litigieux sont normalement fabriqués en laboratoire et vendus directement aux agriculteurs en vue de
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l’amélioration des cultures, c’est-à-dire aux consommateurs ayant des connaissances sur les activités et produits agricoles ou forestiers (y compris les herbicides, les bactéricides et les viricides) destinés au traitement des plantes. Les produits à comparer ont une finalité différente et sont vendus dans des magasins différents. Elles n’ont pas de canaux de distribution communs et ont généralement une origine commerciale différente. Par conséquent, ces produits sont dissemblables (27/10/2020, R 680/2020-1, aXivite/MAXIVIT et al., § 39-40). Il n’existe pas non plus de similitude avec les produits compris dans la classe 10 de la marque antérieure.
35 Les produits revendiqués «déodorants de WC» ne sont pas nonplus similaires aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 ou aux «appareils et instruments médicaux et chirurgicaux»; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injecter à usage médical» relevant de la classe 10. Les produits diffèrent en fonction de leur nature, de leur finalité et de leur fabricant. Rien n’indique que les déodorants WC soient distribués dans les mêmes points de vente que les médicaments ou les produits médicaux. Les produits ne se complètent pas et ne sont pas non plus en concurrence les uns avec les autres. Les produits sont donc dissemblables (07/06/2016, R 1281/2015-4, ZYDUS/ZYDOL et al., § 45).
Les services contestés compris dans la classe 35
36 Dans la classe 35, la marque demandée comprend un grand nombre de services de vente en gros et au détail. Le commerce de détail de biens fait référence aux services qu’un détaillant fournit à son client, qui est intéressé par l’achat d’un bien. Selon la formulation de la «note explicative» relative à la classe 35 de la classification de Nice, il s’agit du «service consistant à regrouper différents produits (à l’exception de leur transport) pour le compte de tiers afin de faciliter la perception et l’achat de ces produits par les consommateurs».
37 La vente de biens elle-même n’est pas couverte par la notion de services de vente au détail. La vente du produit n’est pas un «service» au sens de l’article 4 du RMUE, mais l’usage de la marque pour le produit lui-même conformément à sa destination. En ce qui concerne les services de vente au détail, il s’agit plutôt de services fournis à l’occasion et dans le but de vendre les produits. Cela comprend diverses prestations qui visent à amener le consommateur à conclure l’acte de vente avec le commerçant en cause plutôt qu’avec un concurrent (07/07/2005, C 418/02, Praktiker, EU:C:2005:425, § 34, 39, 52). Les services de vente au détail comprennent ainsi la sélection d’un assortiment de produits proposés à la vente, les services de conseil ou la démonstration du produit exposé 10/07/2014, C
421/13, Apple, EU:C:2014:2070, § 26).
38 Les compétences, les compétences et les connaissances du commerçant requises pour les services de gros et de détail varient considérablement d’un segment de produits à l’autre. Par exemple, le client attend d’un vendeur de voitures un savoir-faire et des compétences différents de ceux d’un distributeur de fleurs.
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39 Les services contestés de vente en gros et au détail doivent être utilisés avec les produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 et les «appareils et instruments médicaux et chirurgicaux»; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Les seringues à injection à usage médical sont comparées dans la classe 10 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les produits de la marque antérieure compris dans la classe 5 comprennent les médicaments pour êtres humains et animaux. Le terme
«appareils et instruments médicaux» compris dans la classe 10 est très large. Selon le libellé, il s’agit de dispositifs ayant une destination médicale, c’est-à-dire de produits ayant pour objet le maintien de la santé ou la guérison de l’être humain. La différence avec les médicaments est que ceux-ci agissent de manière pharmacologique, immunologique ou métabolique, tandis que l’action principale des appareils médicaux est obtenue principalement par la voie physique. Les appareils et instruments médicaux comprennent, par exemple, les implants, les produits d’injection, de perfusion, de transfusion et de dialyse, les instruments de médecine humaine, les cathéters, les stimulateurs cardiaques, les produits dentaires, les aides à la vision, les appareils à rayons X, les meubles médicaux tels que les fauteuils médicaux, les aides à la marche, les fauteuils roulants et les instruments médicaux. Les autres dispositifs médicaux, tels que les pansements, les préservatifs, les dispositifs de contrôle de la conception ou les dispositifs de diagnostic, sont étroitement liés aux appareils et instruments médicaux.
40 Une partie des services de commerce contestés compris dans la classe 35 se rapporte directement aux produits de la marque invoquée à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10. Il s’agit notamment des «services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, de préparations et d’articles pharmaceutiques, de préparations et articles vétérinaires, ainsi que de préparations et articles médicaux et dentaires, d’appareils et d’instruments médicaux, dentaires et vétérinaires, de médicaments et de remèdes naturels». Tous ces produits sont des médicaments ou des appareils ou instruments médicaux. Les services fournis dans le cadre du commerce de gros et de détail peuvent être proposés dans les mêmes lieux que ceux où les produits en cause sont vendus (15/02/2011, T-213/09, Yorma’s/NORMA, EU:T:2011:37,
§ 22).
41 Le fait que les services fournis dans le cadre du commerce de gros et de détail doivent être maintenus dans les mêmes points de vente que les produits est un critère pertinent aux fins de l’examen de la similitude des services et des produits concernés. C’est ainsi que la Cour a souligné que pour apprécier la similitude entre les produits ou les services en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre eux. Elle a précisé que ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire, en sorte qu’elle n’a nullement considéré que ces facteurs étaient les seuls à pouvoir être pris en compte, leur énumération étant seulement exemplative. D’autres facteurs peuvent donc également caractériser le rapport entre les produits ou services en cause, tels que les canaux de distribution des produits concernés (15/02/2011, T-213/09, Yorma’s/NORMA, EU:T:2011:37, § 31; 11/07/2007, T-443/05, Pirañam, EU:T:2007:219, § 37; 01/03/2005, T-169/03, Sissi Rossi, EU:T:2005:72, § 65;
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confirmé sur pourvoi par 18/07/2006, C-214/05 P, Sissi Rossi, EU:C:2006:494;
22/03/2007, T-364/05, Pam Pluvial, EU:T:2007:96, § 95).
42 Même si les produits et les services sont généralement différents en raison de leur nature, ils peuvent néanmoins être complémentaires, par exemple en ce sens que l’entretien des produits complète les produits eux-mêmes ou que les services peuvent avoir la même destination ou la même utilisation que les produits et, partant, être en concurrence les uns avec les autres. Il s’ensuit que, dans certaines circonstances, même des produits et des services peuvent être considérés comme similaires (27/10/2005, T-336/03, Mobilix, EU:T:2005:379, § 66; 23/10/2002, T-
388/00, ELS, EU:T:2002:260, § 51-56).
43 S’agissant du caractère complémentaire des services et des produits litigieux, il convient de rappeler que, selon une jurisprudence constante, les produits complémentaires sont des produits entre lesquels il existe un lien étroit, en ce sens que l’un d’eux est indispensable ou important pour l’usage de l’autre, de sorte que les consommateurs peuvent penser que la responsabilité de ces produits incombe
à la même entreprise (24/09/2008, T-116/06, O Store, EU:T:2008:399, § 53-56;
15/02/2011, T-213/09, Yorma’s/NORMA, EU:T:2011:37, § 39-44).
44 Par conséquent, il existe une similitude moyenne entre les produits des classes 5 et 10 de la marque antérieure et les services de vente en gros et au détail de médicaments et d’appareils médicaux visés au point 40 ci-dessus ( 20/03/2018, T- 390/16, DONTORO dog friendship/TORO ea, EU:T:2018:156, § 32, 33; 26/03/2020, T-653/18,
GIORGIO ARMANI le Sac 11 (fig.)/LESAC et al, EU:T:2020:121, § ; 26/03/2020, T-
653/18, GIORGIO ARMANI le Sac 11 (fig.)/LESAC et al, EU:T:2020:121, §).
45 En outre, selon la jurisprudence, il existe également une similitude lorsque les produits couverts par les services commerciaux ne sont certes pas identiques aux produits de la marque antérieure, mais similaires (28/11/2019, T-736/18,
Bergsteiger/BERG (fig.) et al., EU:T:2019:826, § 91; 21/05/2021, T-158/20,
Breeze/Breeze, EU:T:2021:288, § 69; 15/09/2021, T-688/20, IDENTY
BEAUTY, EU:T:2021:567, § 36). Cela ne signifie pas que toute similitude entre les produits entraîne automatiquement une similitude entre les produits, d’une part, et les services commerciaux pour des produits similaires, d’autre part. Outre le degré de similitude des produits, il convient notamment de déterminer si les produits sont généralement disponibles dans le commerce spécialisé.
46 Pour cette raison, il existe également une légère similitude entre les «services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les produits et articles hygiéniques, les gels glissants à usage personnel, les compléments alimentaires, les produits diététiques, les protecteurs auditifs, les pièces et accessoires de tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les appareils conceptifs, les préservatifs, les cosmétiques, les produits de beauté, les produits de soins corporels, les produits de nettoyage et de soins corporels, les parties et accessoires de tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les prothèses, les implants artificiels, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothèses, les appareils de thérapie
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physique, les aides à l’alimentation, les aides sexuelles, les meubles médicaux, les équipements de transfert de patients, les pièces et accessoires de tous les produits précités; Services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les cristaux à usage thérapeutique, les compléments thérapeutiques pour bains, l’eau de source à usage médical, les emplâtres, le matériel pour pansements, les kits de premiers secours, les pharmacies de voyage, les produits de nettoyage des lentilles de contact, les bâtonnets de coton-tige à usage médical, les chevaux ouates à usage médical, les pièces et accessoires pour tous les produits précités» et les produits couverts par la marque invoquée à l’appui de l’opposition compris dans les classes 5 et 10. Le degré de similitude entre les produits antérieurs et les produits couverts par les services commerciaux est moyen à élevé et les produits sont généralement proposés ensemble dans les magasins spécialisés (pharmacies ou commerce spécialisé de fournitures médicales). Ainsi, les «préparations et substances pharmaceutiques» de la marque antérieure comprennent également, par exemple, des produits tels que des lotions et des nettoyants pour la peau, des produits de soins capillaires et des préparations destinées à réduire les allergies solaires possédant des propriétés médicales. Ces produits sont moyennement similaires aux cosmétiques, aux produits de beauté, aux produits de soins corporels, aux produits de nettoyage corporel et aux produits de soins corporels visés par la marque contestée. Ils ont le même mode d’utilisation et peuvent coïncider avec les produits contestés. En outre, ils ont les mêmes canaux de distribution, puisqu’ils se trouvent dans des pharmacies ou dans d’autres magasins spécialisés. Elles s’adressent au même public et sont souvent produites par les mêmes entreprises (13/05/2015, T-363/12, CLEANIC Natural Beauty/CLINIQUE,
EU:T:2015:278, § 42, 43; 23/07/2020, R 2171/2019-1, FARMONA
(fig.)/Farmina et al., § 27-46; 02/12/2020, R 847/2020-5, SK SKINTEGRA THE
RARE Molecule (fig.)/Skintegrity et al, § 26-34; 01/03/2021, R 1047/2020-5,
AEMA (fig. )/Lema, § 28; 25/03/2021, R 1627/2020-4, GENOVE
GENOCUTAN/Gentacutan, § 22; 20/08/2021, R 2398/2020-2, mccosmetics NY
(tig.)/MAC MAKE-UP ART COSMETICS (fig.) et al., § 27. Il y a donc également lieu de considérer qu’il existe un faible degré de similitude entre les produits pharmaceutiques et les services commerciaux axés sur les cosmétiques et les produits de beauté.
47 En ce qui concerne les services de commerce revendiqués pour des produits diététiques (pour êtres humains ou animaux) et des compléments alimentaires, des cristaux à usage thérapeutique, des additifs pour bains thérapeutiques, de l’eau de source à usage médical,des produitspour le nettoyage des lentilles de contact, des bâtonnets de coton-tige ou des peignes à usage médical, des emplâtres, du matériel pour pansements, des kits de premiers secours ou des pharmacies de voyage, il a déjà été constaté ci-dessus une similitude moyenne ou élevée entre les produits en cause (voir points 25 à 31 ci-dessus). Il existe donc un faible degréde similitude entre les services commerciaux de ces produits, d’une part, et les médicaments, d’autre part. La similitude est justifiée par le fait que les produits sont similaires à un degré moyen à élevé (notamment en raison de leur objet similaire et de leur caractère complémentaire) et qu’ils sont généralement proposés dans les pharmacies.
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48 Les autres services commerciaux mentionnés au point 46 concernent également des produits médicaux qui sont directement liés aux produits pharmaceutiques et aux appareils et instruments médicaux protégés par la marque invoquée à l’appui de l’opposition ou qui se recoupent avec ceux-ci. Les aides sexuelles, les dispositifs contraceptifs ainsi que d’autres contraceptifs et préparations prophylactiques font partie du même groupe de dispositifs médicaux et se recoupent avec eux. En outre, les accessoires et préparations liés à la sexualité sont proposés non seulement dans le commerce spécialisé en érothique, mais aussi dans les pharmacies ou dans les magasins spécialisés pour des besoins médicaux. Les protecteurs auditifs, tels que les bouchons d’oreilles ou les protecteurs auditifs, font également partie des produits typiques d’une pharmacie et ont un lien étroit avec des appareils médicaux dans le domaine de la médecine de l’oreille cervicale, étant donné que les protecteurs auditifs préviennent les blessures de l’ouïe ou sont utilisés pour des affections telles que le tinnitus (saints d’oreille). Les implants, les prothèses, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothéses, les appareils de thérapie physique, les aides à l’alimentation, les meubles médicaux et les équipements de transfert de patients peuvent être classés dans la catégorie des appareils médicaux (par exemple, aides automatiques de transfert, fauteuils thérapeutiques, fauteuils roulants, chariots pour ambulances, etc.) ou, à tout le moins, relèvent du grand groupe de produits médicaux, parmi lesquels figurent les appareils et instruments médicaux couverts par la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les aides à la consommation alimentaire (par exemple, l’alimentation par sonde) peuvent également être des appareils ou instruments médicaux ou se chevaucher avec eux. À cet égard également, il convient de partir du principe d’un faible degré de similitude.
49 En revanche, les «services de vente au détail et en gros, y compris via l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les installations sanitaires, les appareils de chauffage et de séchage personnels, les bouteilles de chauffage, les ustensiles de toilettes, les articles pour salles de bains, les barbecues, la literie médicale, les vêtements médicaux, les déodorants WC, pièces et accessoires pour tous les produits précités» ne sont pas similaires aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 et aux «appareils et instruments médicaux et chirurgicaux»; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injecter à usage médical», relevant de la classe 10 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les déodorants WC ne sont pas similaires aux produits antérieurs (voir point 35 ci-dessus). Les appareils individuels de chauffage et de séchage ainsi que les bouteilles de chauffage sont utilisés pour chauffer le corps et non pas principalement à des fins médicales. Les ustensiles de toilette et de toilette, les articles pour salles de bains et les installations sanitaires comprennent les rasoirs, peignes et brosses, les articles sanitaires tels que les baignoires ou bidets ou les accessoires de toilette.
Certes, ces produits ont également pour objet — tout comme les cosmétiques — de soigner et de nettoyer le corps. Toutefois, la similitude avec les préparations pharmaceutiques est tout au plus très faible. Il en va de même pour la comparaison entre, d’une part, les articles de literie et d’habillement médicaux et, d’autre part, les appareils et instruments médicaux couverts par la marque antérieure. Bien que les articles de literie et d’habillement médicaux soient utilisés dans le domaine médical (les coffrets pour lits d’hôpital, les blouses
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médicales ou les chaussures pour les médecins ou le personnel hospitalier), ils ne sont pas directement destinés à un usage médical. Le fait qu’une partie des produits de la marque demandée soit également disponible dans des pharmacies ou des magasins spécialisés pour des besoins médicaux ne suffit pas pour conclure à l’existence d’une similitude entre les produits et services.
50 Les services contestés «publicité, marketing et promotion; Promotion de biens et de services de tiers; La promotion de biens et de services de tiers par l’intermédiaire d’un réseau informatique mondial; Promotion des biens et des services de tiers par la distribution d’imprimés; Présentation du produit à des tiers auprès du public; Présentation de produits dans les médias de communication, pour le commerce de détail; Présentation de produits à des fins de vente [pour des tiers]; La publicité en ligne à destination de tiers par l’intermédiaire de réseaux de communications électroniques; Location d’espaces publicitaires en ligne; tous les services précités uniquement en ligne et pour les produits et articles pharmaceutiques, les préparations et articles vétérinaires, les préparations et articles hygiéniques, les gels glissants à usage personnel, les préparations et articles médicaux et dentaires, les compléments alimentaires, les produits diététiques, les protecteurs auditifs, les installations sanitaires, les appareils et instruments médicaux, dentaires et vétérinaires, les dispositifs de contraception, les conservateurs, les appareils individuels de chauffage et de séchage, les biberons, les cosmétiques, les produits de beauté, les produits de soins corporels, les produits de nettoyage et de toilette, les ustensiles pour cosmétiques et les toilettes, les articles pour salles de bains, les prothèses, les implants artificiels, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothèses, les appareils de thérapie physique, les aides à l’absorption alimentaire et les sécrétions; les aides sexuelles, les meubles et articles de literie médicaux, les équipements de transfert de patients, les vêtements médicaux, les pièces et accessoires pour tous les produits précités, ainsi que les services pharmaceutiques et cosmétiques ne sont pas similaires aux produits «préparations et substances pharmaceutiques» compris dans la classe 5 ou aux «appareils et instruments médicaux et chirurgicaux»; Appareils et instruments pour l’injection de préparations pharmaceutiques; Seringues à injecter à usage médical», relevant de la classe 10 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les services revendiqués concernent la publicité et le marketing, c’est-à-dire des services qui sont habituellement proposés par une agence de publicité pour le compte de tiers. Le fait que l’objet des services publicitaires constitue également des produits de la marque invoquée à l’appui de l’opposition ne suffit pas pour conclure à l’existence d’une similitude. Les produits et les services diffèrent en ce qui concerne l’ensemble des critères mentionnés au point 22 ci-dessus.
51 Les services de «négociation et conclusion de transactions commerciales pour le compte de tiers»; L’intermédiation commerciale pour le compte de tiers par l’intermédiaire de boutiques en ligne; L’intermédiation et l’exécution de transactions commerciales pour le compte de tiers par l’intermédiaire de systèmes de télécommunications; Projection de biens et de services à l’aide de médias électroniques, y compris pour le téléachat et l’achat à distance; Les services de commerce et d’information des consommateurs, à savoir les services de vente aux enchères et aux enchères, la location de distributeurs automatiques, les services
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d’intermédiation, l’organisation de contacts commerciaux, les services d’achat groupé, les services d’évaluation commerciale, les services d’agence, les services d’importation et d’exportation, les services de négociation et d’intermédiation, les services de commande, les services de comparaison des prix, les services d’achat pour le compte de tiers, les services d’abonnement; Assistance en matière d’affaires, de gestion d’affaires et de services administratifs; services d’analyse économique, de recherche et d’information; Administration des entreprises; Travaux de bureau; Leprêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services précités, compris dans cette classe,ne sont pas similairesaux produits de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Aucun critère pertinent pour la comparaison des produits et services (voir point 22 ci-dessus) n’est pertinent. Les activités de prêt, de location et de conseil ne concernent pas les produits énumérés dans la classe 35 de la marque demandée, mais les services visés par cette classe (publicité, commerce, gestion commerciale, travaux de bureau, etc.). Il s’agit donc, par exemple, de la mise à disposition (location, prêt, location) de voitures, de parkings, de bâtiments, d’appartements, d’ordinateurs ou de fournitures de bureau, ou de services de conseil pour l’exercice de ces activités. Il n’existe aucun élément pertinent de similitude avec les médicaments ou les produits médicaux de la marque antérieure. C’est donc à juste titre que la division d’opposition a conclu à l’absence de similitude entre ces services et les produits couverts par la marque antérieure.
Les services contestés compris dans la classe 38
52 Les services «Télécommunications; Services de télécommunications; Les télécommunications par l’intermédiaire de plateformes et de portails en ligne; Les services de télécommunications fournis par l’intermédiaire de plateformes et de portails sur l’internet et dans d’autres médias; Fournir aux utilisateurs un accès aux plateformes internet; Fournir un accès aux plateformes et portails en ligne;
Fournir un accès à une plateforme de commerce électronique en ligne; Fournir un accès aux canaux de télécommunications pour le téléachat; Donner accès aux bases de données; La fourniture d’un accès au contenu, aux sites web et aux portails internet; La fourniture d’un accès aux weblogues; Donner accès aux bases de données informatiques; Fournir l’accès aux sites web; Services d’accès aux télécommunications; Fournir l’accès aux systèmes de messagerie électronique; Échange de données [électronique]; Le transfert automatique de données par des canaux de télécommunication; Fournir un accès aux réseaux informatiques mondiaux; Fournir l’accès aux bases de données informatiques en ligne; Diffusion de contenus audio, vidéo et multimédia sur l’internet et d’autres réseaux de communication; Diffusion en continu de sons et d’images sur l’internet; Transmission d’informations et d’images sur les produits pharmaceutiques, la médecine et l’hygiène; Services automatisés de renseignements téléphoniques; Fournir un accès aux données ou aux documents stockés dans des fichiers centraux à des fins de diagnostic à distance; Mise à disposition de forums sur l’internet; Les services de communication informatique et d’accès à l’internet; Le prêt, la location et l’affermage de biens liés à la prestation des services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services susmentionnés, compris dans cette classe,ne
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sontpas similaires aux produits de la marque antérieure. Le fait que le contenu des services de télécommunication se réfère en partie explicitement aux médicaments, à la médecine ou à l’hygiène ne suffit pas pour conclure à l’existence d’une similitude. Il n’y a pas de lien entre les services de télécommunications, d’une part, et les produits pharmaceutiques et médicaux, d’autre part.
Les services contestés compris dans la classe 39
53 Les services revendiqués «distribution par canalisations et câbles; Transports;
Transport de médicaments par route; Le transport de marchandises et de marchandises; Emballage et stockage de marchandises; Étiquetage; L’extradition de marchandises; Livraison express de marchandises; Les services de messagerie pour la livraison de marchandises; Le suivi et la surveillance des envois
[informations sur le transport]; Location d’espaces de stockage; Location d’unités de stockage; Location d’unités de stockage; L’entrée en stock de marchandises; La collecte, le transport et la distribution des marchandises; Conditionnement d’articles pour le transport; Conditionnement des marchandises; Expédition de marchandises; Services d’aires de stationnement et de stationnement de véhicules, amarrage de bateaux et de navires; Organisation de voyages; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services précités comprisdans cette classe ne sont pas non plus similaires aux produits de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les services contestés se rapportent principalement au transport, à l’emballage et au stockage de produits de toute nature. Une similitude avec les préparations pharmaceutiques et les produits médicaux n’apparaît pas (12/05/2021, T-637/19, AQUA Carpatica AC AC AQUA AC BOTTLE (3D)/VODAVODA BOTTLE (3D) et al., EU:T:2021:255, § 44).
Les services contestés compris dans la classe 44
54 Les services contestés «conseils en pharmacie; Conseils nutritionnels; Les services d’un pharmacien; Préparation de recettes dans les pharmacies; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités compris dans cette classe» sont peu similaires aux produits «préparations pharmaceutiques et substances» compris dans la classe 5 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition. Les fonctions essentielles d’un pharmacien ou d’une pharmacien comprennent la distribution de médicaments et le conseil en matière de médicaments. Les services proposés dans la pharmacie se rapportent donc précisément aux produits pour lesquels la demande contestée sollicite la protection. Les produits et services en cause sont complémentaires, étant donné que les conseils techniques constituent un élément important et une condition préalable à la vente des produits. Il s’agit notamment de fournir des conseils nutritionnels. En outre, les pharmaciens peuvent également fabriquer et proposer eux-mêmes leurs propres médicaments, de sorte qu’il existe également un rapport de concurrence entre les produits et les services. Il existe donc au moins une faible similitude (03/06/2015, T-544/12, PENSA PHARMA, EU:T:2015:355, §
136, non remise en cause sur ce point par la Cour, voir 22/09/2016, C-442/15 P, pensa, EU:C:2016:720; 02/06/2010, T-35/09, Procaps, EU:T:2010:220, § 43-45;
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09/01/2017, R 1664/2015-1, CYBELLE/CYBELE SANTE, § 31; 21/03/2017, R
1527/2016-2, NORDIC INFUCARE/NORDIC et al., § 28; 29/01/2021, R
967/2020-5, ABF Pharmaceutical Services/ABF Pharmazie, § 39.
55 Les services revendiqués «services médicaux; services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Services de soins aux animaux; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Les services de conseil et d’information concernant les services précités, compris dans cette classe, comprennent les services médicaux ou vétérinaires, y compris les services de santé et de santé. Ces services et produits pharmaceutiques compris dans la classe 5 (y compris les préparations vétérinaires) peuvent s’adresser au même public. Dans la mesure où la marque demandée porte sur les «locations, locations et locations d’objets» relevant de la classe 44, il s’agit là encore d’activités relatives aux services visés dans cette classe (voir point 51 ci-dessus). La fourniture de services médicaux ou de soins peut impliquer le prêt, la location ou l’affermage d’objets médicaux (par exemple, des appareils médicaux compris dans la classe 10) nécessaires à la prestation des services. Dans le cas des services de soins aux animaux, il peut être nécessaire d’utiliser des médicaments vétérinaires (par exemple, pour étourdir ou rassurer les animaux). En outre, les services de soins vétérinaires et les services vétérinaires en laboratoire jouent un rôle important dans la mise au point de nouveaux médicaments. Les produits et les services peuvent également être complémentaires, étant donné que la fourniture des services médicaux, vétérinaires ou de soins concernés peut nécessiter l’utilisation de certains médicaments (ou dispositifs médicaux) et, inversement, 03/06/2015, T-544/12 & T-546/12, PENSA PHARMA, EU:
T:2015:355, § 136; 26/03/2015, T-551/13, AKTIVAMED, EU:T:2015:191, § 35;
02/10/2010, T-35/09, Procaps, EU:T:2010:220, § 43; 13/10/2016, R 1865/2015-2,
ION/ORAL ION et al. ARTICLES 54 À 58; 23/09/2015, R 1613/2014-1, MEDIS
(fig.)/MEDIS (fig.) et al., § 35. Il existe donc un faible degré de similitudeentre ces produits et services (04/09/2020, R 337/2020-5, Skinovea/SKINOREN et al., § 42).
56 D’autre part, il existe des «services agricoles, aquatiques, horticoles et sylvicoles; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services précités compris dans cette classe» compris dans la classe 44 et les produits des classes 5 et 10 de la marque invoquée à l’appui de l’opposition n’ étaient pas similaires. On ne voit pas de point de rattachement sur la base des critères mentionnés au point 22 ci-dessus.
Le public pertinent
57 La perception vraisemblable des marques en conflit, du point de vue du public pertinent, joue un rôle décisif dans l’examen du risque de confusion. À cet égard, selon la jurisprudence de la Cour, le consommateur de référence est un consommateur moyen des produits ou services pertinents, normalement informé et raisonnablement attentif et avisé (16/07/1998, C-210/96, Gut Springenheide ,
EU:C:1998:369, § 31; 22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik,
31
EU:C:1999:323, § 26; 21/10/2004, C-64/02 P, Das Prinzip der Bequemlichkeit,
EU:C:2004:645, § 43
58 Le niveau d’attention du consommateur moyen pertinent dépend de la catégorie de produits (13/02/2007, T-256/04, Respicur, EU:T:2007:46, § 42).
59 Les produits et services en cause compris dans les classes 5, 10, 35 et 44, considérés comme identiques ou similaires, s’adressent, d’une part, au grand public et, d’autre part, au public spécialisé, notamment dans les domaines des soins de beauté, des soins de santé, de la médecine et de la pharmacie. À cet égard, l’attention du public ciblé dépend entre autres de la catégorie des produits et services. Le niveau d’attention est donc moyen à élevé. Le public fera preuve d’une attention et d’une diligence accrues dans le choix d’une partie des produits et services, étant donné que ces produits ou services peuvent avoir une incidence directe sur la santé du consommateur (par exemple, dans le cas des produits pharmaceutiques). Pour d’autres produits ou services, il convient de tenir compte des besoins spécifiques des clients, par exemple en ce qui concerne la tolérance cutanée (allergie) importante dans ce segment de produits (par exemple, les préparations pour soins de la peau).
60 En ce qui concerne le niveau d’attention du public pertinent dans les cas où le public pertinent est composé du grand public, mais aussi des acheteurs spécialisés, il suffit, selon une jurisprudence constante, que le consommateur général ayant un niveau d’attention plus faible soit pris en compte (27/03/2014, T-554/12, Aava Mobile, EU:T:2014:158, § 26).
61 Si, comme en l’espèce, l’opposition est fondée sur des marques de l’Union européenne, c’est certes en principe le point de vue du consommateur de l’Union européenne qui importe. Toutefois, pour refuser la marque demandée, il suffit qu’il existe un risque de confusion dans une partie de l’UE.
Comparaison des signes
62 Conformément à la jurisprudence constante, deux marques sont considérées comme similaires au sens de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE lorsque, du point de vue du public pertinent, il existe entre elles une égalité au moins partielle en ce qui concerne un ou plusieurs aspects pertinents (02/11/2003,
T-286/02, Kiap Mou, EU:T:2003:311, § 38). Selon la jurisprudence de la Cour, les aspects pertinents sont les aspects visuels, phonétiques et conceptuels
(23/10/2002, T-6/01, Matratzen, EU:T:2002:261, § 30; 12/09/2007, T-363/04, La
Española, EU:T:2007:264, § 98; 28/01/2016, T-687/14, African SIMBA/SIMBA et al., EU:T:2016:37, § 72).
63 Les signes à comparer sont les suivants:
32
APO-GO
Marque de l’Union européenne Demande contestée antérieure
64
Le territoire concerné comprend l’Union européenne (voir le point 60 ci-dessus)
65 La marque contestée est une marque figurative. Au centre du signe figure la combinaison verbale «apo.com», écrite en minuscules, «apo» étant représentée en lettres rouges et «.com» en caractères gris foncé. En dessous de celui-ci, il convient de reconnaître la suite de mots écrits «Zum Klick gessan» en caractères gris clair, dont l’écriture est beaucoup plus petite. «Entre le clic» et «en bonne santé», on suggère un visage jaune moelleux («Smiley»). Les éléments verbaux apparaissent devant un fond rectangulaire jaune-orangé.
66 La marque antérieure est la marque verbale «APO-GO» composée des éléments verbaux «APO» et «GO», séparés par un trait d’union. En principe, dans le cas de marques verbales, l’utilisation de lettres minuscules ou majuscules n’est pas pertinente pour la comparaison des signes, étant donné que l’étendue de la protection d’une marque verbale découle du mot lui-même et que d’éventuels aspects graphiques ou stylistiques que le mot peut éventuellement présenter ne sont pas déterminants (20/04/2005, T-211/03, Faber, EU:T:2005:135, § 33, 37;
22/05/2008, T-254/06, RadioCom, EU:T:2008:165, § 43; 25/06/2013, T-505/11, dialdi, EU:T:2013:332, § 65).
67 L’élément dominant visuellement de la marque demandée en raison de sa taille et de sa position est l’élément verbal «apo.com». En comparaison, le syntagme «Zum Klick gesund» est moins prononcé en raison de sa taille réduite. L’élément commun «APO» des signes à comparer est compris dans une partie de l’Union européenne (Allemagne, Autriche, Danemark, Pays-Bas, Suède) comme une abréviation de «Apotheke» (voir, pour le public germanophone: 21/04/2021, T-
282/20, EU:T:2021:212, APO, § 29-36). Toutefois, en dehors de ce territoire
(notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en Italie), «APO» est un terme de fantaisie distinctif, étant donné que, dans ces pays, le terme «Apotheke» est «farmacia» ou «pharmacie». «GO» est reconnu dans l’ensemble de l’Union comme le mot de base du vocabulaire anglais («aller»; «vient!») et, en particulier, en tant qu’élément de la notion usuelle de langage publicitaire «to go» («à emporter») dans de nombreuses parties de l’Union européenne; Exemple: «Pizza to go»). L’abréviation «.com» de la marque demandée est identifiée comme étant le domaine générique de premier niveau le plus connu dans l’ensemble de l’Union européenne. Dans cette fonction, «.com» renvoie simplement à un site Internet et n’a pas, en soi, de caractère distinctif.
33
68 En ce qui concerne l’élément figuratif de la marque demandée («Smiley»), s’agissant des marques composées d’éléments verbaux et figuratifs, il y a lieu de considérer, en principe, que le caractère distinctif des éléments verbaux est supérieur à celui des éléments figuratifs, dans la mesure où le consommateur moyen mentionnera le nom de la marque pour faire référence au produit en cause plutôt que la description de son élément figuratif (14/07/2005, T-312/03,
Selenium-Ace, EU:T:2005:289, § 37; 18/02/2016, T-364/14, B!O/BO,
EU:T:2016:84, § 24. Un visage souriant suggéré par de simples traits transmet un message promotionnel typique et n’est guère distinctif en soi. Le fond jaune- orange de la marque contestée est une figure géométrique de base. Ceux-ci ne sont généralement pas aptes, en tant que tels, à transmettre un message dont les consommateurs peuvent se souvenir (12/09/2007, T-304/05, Pentagon,
EU:T:2007:271, § 22; 06/11/2014, T 53/13, Line which slants and curves,
EU:T:2014:932, § 70).
69 Il s’ensuit que, dans une partie de l’Union européenne (notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en Italie — voir point 66 ci-dessus), l’élément commun «APO» constitue l’élément dominant des signes en conflit en raison de sa position et de son caractère distinctif intrinsèque.
70 Il convient de comparer les marques dans ce contexte.
71 Sur le plan visuel, les signes en conflit partagent l’élément verbal identique «APO». À cet égard, il convient d’observer que le consommateur prête généralement une plus grande attention au début d’une marque qu’à sa fin (25/03/2009, T-109/07, Spa Therapy, EU:T:2009:81, § 30). Il existe également des similitudes visuelles entre les terminaisons «.com» et «-GO»: La lettre «O» est identique, les lettres «c» et «G» sont visuellement similaires. La suite de mots
«Zum Klick gesund» contribue aux différences visuelles entre les signes en conflit, mais, en raison de leur petite taille, elle n’a qu’une signification secondaire. Il en va de même pour les éléments figuratifs de la marque demandée qui n’ont pas de caractère distinctif ou n’ont qu’un caractère distinctif très faible. Malgré les différences visuelles mentionnées, les signes présentent un degré moyen de similitude visuelle en raison de l’élément verbal commun «APO» au début des signes.
72 Sur le plan phonétique, la prononciation de l’élément verbal «Apo» est identique dans les deux signes en conflit. Il existe également des similitudes phonétiques entre les terminaisons «.com» et «-GO»: La lettre «O» est prononcée à l’identique, les lettres «c» et «G» sont phonétiquement similaires dans de nombreuses parties de l’Union européenne. Des différences phonétiques résultent de la prononciation du point de la marque demandée (par exemple, «apodotcom» en anglais).S’agissant de la suite de mots supplémentaire «zum Klick gessan» de la marque demandée, il convient de tenir compte du fait que celle-ci est nettement plus petite que l’élément central «apo.com». Le consommateur tend à abréger une marque composée de plusieurs éléments verbaux afin de faciliter la prononciation, l’élément dominant sur le plan visuel ayant une signification particulière (04/03/2020, C-328/18, BLACK LABEL BY
EQUIVALENZA/LABELL et al, EU:C:2020:156, § 95; 30/11/2006, T-43/05,
BROTHERS by CAMPER, EU:T:2006:370, § 72, 75; 13/03/2018, T-346/17,
34
Guidego what to do next (Fig.)/GUIDIGO, EU:T:2018:134, § 42; 17/04/2018, T-
648/16, BOBO cornet www.bobo-cornet.com/OZMO cornet, EU:T:2018:194, §
57; 20/06/2019, T-390/18, WKU WORLD KICKBOXING AND KARATE UNION, EU:T:2020:348, § 84. Il s’ensuit qu’au moins une partie substantielle du public de l’Union européenne ne prononcera pas la suite de mots «Zum Klick gesund». Dans l’ensemble, il s’ensuit que les signes à comparer sont très similaires sur le plan phonétique.
73 Sur le plan conceptuel, l’élément commun «APO» est compris par le public dans une partie de l’Union européenne (Allemagne, Autriche, Danemark, Pays-Bas, Suède) comme une abréviation de «Apotheke». En dehors de ce territoire, «APO» est un terme fantaisiste, notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en
Italie. Du point de vue du consommateur germanophone, «à clic sain» indique que «on peut être sain avec un clic de souris». L’abréviation «.com» est identifiée par l’Union européenne comme un domaine générique de premier niveau, tandis que «GO» est compris dans le sens de «aller» ou comme un élément de «to go» dans de larges parties du territoire pertinent. Dans l’ensemble, du point de vue d’une partie du public de l’Union européenne, les signes en conflit suscitent des associations avec une «pharmacie» et sont donc similaires sur le plan conceptuel, tandis qu’une comparaison conceptuelle n’est pas possible pour le reste du public (notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en Italie).
74 Indépendamment de la comparaison conceptuelle des signes, les signes doivent être considérés dans leur ensemble comme étant similaires en raison de leurs similitudes visuelles et phonétiques.
Caractère distinctif de la marque antérieure
75 Pour apprécier le caractère distinctif de la marque antérieure, il y a lieu de tenir compte, notamment, des qualités intrinsèques ou acquises dans le commerce en raison de l’intensité, de l’étendue géographique et de la durée de l’usage de cette marque. Il est manifeste que le degré de caractère distinctif d’une marque est plus faible lorsque la marque contient des éléments usuels ou descriptifs du produit, ou qu’il est plus grand lorsque la marque est reconnue par une grande part du public comme provenant d’une source déterminée, en raison de la grande part de marché qu’elle détient ou à la suite des grands investissements réalisés pour la promouvoir (22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 22,
23).
76 L’opposante n’a pas invoqué un caractère distinctif accru de sa marque en raison d’un usage intensif ou d’une renommée.
77 Au moins dans une partie de l’Union européenne (notamment en France, au
Portugal, en Espagne ou en Italie), le caractère distinctif intrinsèque de la marque invoquée à l’appui de l’opposition est moyen. Le consommateur de ces pays considérera le mot «APO-GO» dans son ensemble comme un terme fantaisiste.
35
Risque de confusion
78 L’appréciation globale du risque de confusion doit, en ce qui concerne la similitude visuelle, phonétique ou conceptuelle des marques en cause, être fondée sur l’impression d’ensemble produite par celles-ci, en tenant compte en particulier de leurs éléments distinctifs et dominants. La perception des marques qu’a le consommateur moyen des produits ou services en cause joue un rôle déterminant dans l’appréciation globale dudit risque. Le consommateur moyen perçoit normalement une marque comme un tout et ne se livre pas à un examen de ses différents détails (12/0672007, C-334/05 P, Limoncello, EU:C:2007:333, § 35).
79 Dans les cas où l’élément verbal concordant des signes en conflit est le seul élément de la marque antérieure et où la marque postérieure contient lui-même cet élément en tant qu’élément de même poids, il est généralement admis qu’il existe un risque de confusion (08/03/2005, T-32/03, Jello Schuhpark, EU:T:2005:82, §
39; 02/11/2003, T-286/02, Kiap Mou, EU:T:2003:311, § 39).
80 Enfin, ce qui est déterminant, c’est que les points communs sur les plans visuel et phonétique entre les deux signes en conflit sont beaucoup plus importants que les différences, de sorte qu’il s’agit globalement de signes similaires (voir 22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 27; 15/01/2003, T-
99/01, Mystery, EU:T:2003:7, § 48).
81 En outre, il ressort de la jurisprudence qu’une dénomination de fantaisie attire généralement davantage l’attention du consommateur en raison de son caractère distinctif plus élevé [23/10/2002, T-6/01,Matratzen + Matratzenmarkt Concord
(fig.), EU:T:2002:261, § 43, confirmé par 28/04/2004, C-3/03 P,Matratzen +
Matratzenmarkt Concord (fig.), EU:C:2004:233 ; 06/10/2004, T-356/02,
Vitakraft, EU:T:2004:292, § 52; 28/01/2016, T-687/14, African SIMBA/SIMBA et al., EU:T:2016:37, § 98). En l’espèce, cela est pertinent pour le public d’une partie de l’Union européenne (notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en Italie) qui n’accorde pas de signification concrète à l’élément commun «Apo». Ces consommateurs s’orientent donc de manière déterminante sur l’élément concordant des signes.
82 Compte tenu du caractère distinctif moyen de la marque antérieure dans une partie de l’Union européenne (notamment en France, au Portugal, en Espagne ou en
Italie), de la similitude visuelle et phonétique moyenne des signes, il existe un risque de confusion du point de vue du public de ces pays pour les produits et services contestés considérés comme identiques ou similaires. En outre, le consommateur n’a pas toujours l’occasion de procéder à une comparaison directe des différentes marques, mais doit se fier à l’image imparfaite de celles-ci qu’il a gardée en mémoire (09/09/2011, T-274/09, IC4, EU:T:2011:451, § 73, 79).
Sur le risque de confusion avec les marques de l’Union européenne antérieures no 14187256 et no 15725609
83 L’opposition était fondée sur deux autres marques de l’Union européenne, à savoir l’enregistrement de la marque de l’Union européenne no 14187256 «APO- Go Ready» (marqueverbale) et l’enregistrement de la marque de l’Union européenne no
36
15725609. Toutefois, les listes de produits de ces marques correspondent à celles de la marque invoquée à l’appui de l’opposition no 342907 examinée ci-dessus. L’examen de la comparaison des produits et des services
(voir points 22 à 55 ci-dessus) est donc identique pour les deux autres droits antérieurs. Il ne saurait y avoir de risque de confusion entre les deux autres marques invoquées à l’appui de l’opposition et la marque demandée pour des produits et services dissemblables.
Conclusion:
84 La décision attaquée est confirmée en grande partie. Il existe des différences en ce qui concerne les services suivants compris dans les classes 35 et 44.
85 Contrairement à l’avis de la division d’opposition, il existe également, en ce qui concerne les services «services de vente au détail et en gros, y compris via l’internet et la vente par correspondance, des dispositifs de protection auditive; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, d’appareils de conception, de pièces et d’accessoires pour tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris via l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les prothèses, implants artificiels, aides orthopédiques, aides à la mobilité, orthothèses, appareils de thérapie physique, aides à l’alimentation, aides sexuelles, meubles médicaux, équipements de transfert de patients, pièces et accessoires pour tous les produits précités», relevant de la classe 35 de la marque demandée, et des produits de la marque antérieure.
86 En outre, contrairement à ce qu’a considéré la division d’opposition, il existe également entre les services revendiqués des «services médicaux; services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Services de soins aux animaux; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Le conseil et l’information concernant les services susmentionnés, compris dans cette classe», compris dans la classe 44 de la marque demandée, et les produits de la marque antérieure, présentent un risque de confusion.
87 À cet égard, le recours incident de l’opposante est accueilli. Par ailleurs, le recours et le recours incident ne sont pas fondés.
Coûts
88 Si les parties succombent respectivement sur un ou plusieurs chefs, la chambre de recours décide, conformément à l’article 109, paragraphe 3, du RMUE, d’une répartition différente des dépens. En l’espèce, le recours n’a pas abouti et le recours incident a partiellement abouti. En conclusion, il n’en demeure pas moins que les deux parties ont partiellement obtenu gain de cause, de sorte que chacune des parties supportera ses propres dépens afférents à la procédure de recours.
37
89 En ce qui concerne les dépens afférents à la procédure d’opposition, la décision attaquée a prévu que chaque partie supporterait ses propres dépens. Ces constatations ne sont pas modifiées par la présente décision.
38
Contenu de la décision;
Dispositif Par ces motifs,
LA CHAMBRE
comme suit:
1. Rejette le recours;
2. Sur recours incident de l’opposante, la décision attaquée est annulée dans la mesure où l’opposition a été rejetée pour les services suivants:
Classe 35 — Services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les protecteurs auditifs; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, d’appareils de conception, de pièces et d’accessoires pour tous les produits précités; Les services de vente au détail et en gros, y compris par l’internet et la vente par correspondance, en ce qui concerne les prothèses, les implants artificiels, les aides orthopédiques, les aides à la mobilité, les orthothèses, les appareils de thérapie physique, les aides à l’alimentation, les aides sexuelles, les meubles médicaux, les équipements de transfert de patients, les pièces et accessoires de tous les produits précités.
Classe 44 — Services médicaux; Services vétérinaires; Soins hygiéniques pour l’homme; Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains ou pour animaux; Services de soins aux animaux; Le prêt, la location et l’affermage de biens en rapport avec les services précités, compris dans cette classe; Conseils et informations concernant les services précités, compris dans cette classe.
3. La demande est également rejetée pour les services susmentionnés;
4. Rejeter le recours incident pour le surplus;
5. Les parties supporteront chacune leurs propres dépens dans les procédures d’opposition et de recours.
Signés Signés Signés
V. Melgar A. Pohlmann C. Govers
Greffier:
Signés
p.o. P. Nafz
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Textes cités dans la décision
- Règlement (UE) 2015/2424 du 16 décembre 2015
- Règlement (CE) 207/2009 du 26 février 2009 sur la marque communautaire (version codifiée)
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