EUIPO, 15 décembre 2022, R 0898/2022‑5, rabaToo (fig.) / rabato et al.

EUIPO 15 décembre 2022

Arguments

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Accepté
Risque de confusion entre les marques
La chambre de recours a estimé qu'il existait un risque de confusion pour certains services, justifiant ainsi l'annulation partielle de la décision attaquée.
Rejeté
Absence de similitude entre les services
La chambre de recours a confirmé que les services en question étaient effectivement différents, justifiant le rejet de l'opposition pour ces services.

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Sur la décision

Référence :	EUIPO, 15 déc. 2022, n° R0898/2022-5
Numéro(s) :	R0898/2022-5
Textes appliqués :	Article 8(1)(b) EUTMR
Domaine propriété intellectuelle :	Marque
Dispositif :	Décision partiellement annulée
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Texte intégral

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LES CHAMBRES DE RECOURS
DÉCISION de la cinquième chambre de recours du 15 décembre 2022
Dans l’affaire R 898/2022-5
Curieux Limited
Terre, Gibraltar Opposante/requérante représentée par Agnieszka Elżbieta Przyborska-Bojanowska, Banino (Pologne)
contre
Avides.PL Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
Kowale (Pologne) Demanderesse/défenderesse représentée par Traset Czabajski I Partnerzy Rzecznicy PATENTOWI I Radcowie Prawni SP.P., Gdańsk (Pologne)
Recours concernant la procédure d’opposition no B 3 142 355 (demande de marque de l’Union européenne no 18 332 255)
LA CINQUIÈME CHAMBRE DE RECOURS
composée de V. Melgar (président), R. Ocquet (rapporteur) et A. Pohlmann (membre)
Greffier: H. Dijkema
rend le présent
Langue de procédure: Anglais
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Décision
Résumé des faits
1 Par une demande déposée le 5 novembre 2020, Avides.PL Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (ci-après la «demanderesse») a sollicité l’enregistrement de la marque
en tant que marque de l’Union européenne pour des produits et services compris dans les classes 9, 35 et 38. Les services en cause dans la présente procédure de recours sont les suivants:
Classe 35: Services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: chaussures, vêtements et chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de bricolage, outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique; mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de transactions commerciales pour le compte de tiers via des boutiques en ligne; conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers; gestion de bases de données.
2 La demande a été publiée le 9 décembre 2020.
3 Le 9 mars 2021, curious Limited (ci-après l’ «opposante») a formé une opposition contre la demande de marque de l’Union européenne pour l’ensemble des produits et services. Les motifs de l’opposition étaient ceux visés à l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE et l’opposition était fondée sur les marques antérieures suivantes:
a) Marque de l’Union européenne no 18 306 278 rage déposée le 11 septembre 2020, enregistrée le 27 mars 2021 et dûment renouvelée pour les produits et services suivants:
Classe 9: Logiciels de gestion de contenusweb; Cartes de fidélité codées; Publications téléchargeables sous forme électronique à partir de l’internet; Newsletters et offres électroniques téléchargeables sur Internet; Applications mobiles; Applications logicielles téléchargeables;
Classe 16: Bulletins d’information imprimés et offres de prix; Cartes d’occasion; Cartes de fidélité en papier; Fiches [papeterie];
Classe 35: Services de consultation, de conseil et d’assistance en matière de publicité, de marketing et de promotion; Distribution de matériel publicitaire, de marketing et promotionnel; Fourniture et location d’espaces, de temps et de supports publicitaires; Services de programmes de fidélisation, de stimulation et de bonus; Services de relations publiques; Services de foires commerciales et d’expositions commerciales; Services de démonstrations de produits et services d’affichage de produits; Services administratifs en matière de marketing; Administration de concours à des fins publicitaires; Gestion de programmes de
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primes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers; Administration de concours à des fins publicitaires; Services d’agences de publicité; Promotion, publicité et marketing en ligne;
Classe 41: Préparation de services d’informations en ligne; Services de programmation d’actualités à transmettre sur l’internet;
Classe 42: Cryptage de données; Conception concernant la publication de codes de réduction pour les produits de tiers.
b) Demande de marque polonaise no Z 518 171 rage déposée le 11 septembre 2020 pour les produits et services suivants:
Classe 9: Logiciels de gestion de contenusweb; Cartes de fidélité codées; Publications téléchargeables sous forme électronique à partir de l’internet; Newsletters et offres électroniques téléchargeables sur Internet; Applications mobiles; Applications logicielles téléchargeables;
Classe 16: Bulletins d’information imprimés et offres de prix; Cartes d’occasion;
Cartes de fidélité en papier; Fiches [papeterie];
Classe 35: Publicité, marketing et promotion pour le compte de tiers; Promotion, publicité et marketing en ligne; services d’agences de publicité;
Classe 41: Préparation de services d’informations en ligne; Services de programmation d’actualités à transmettre sur l’internet;
Classe 42: Cryptage de données; Conception concernant la publication de codes de réduction pour les produits de tiers.
4 Par décision du 21 avril 2022 (ci-après la «décision attaquée»), la division d’opposition a partiellement accueilli l’opposition au motif qu’il existait un risque de confusion, à savoir pour tous les produits et services compris dans les classes 9 et 38 et pour une partie des services compris dans la classe 35 qui ont été jugés identiques et similaires (à des degrés divers). L’opposition a été rejetée pour les autres services compris dans la classe 35, tels qu’énumérés au paragraphe 1 ci-dessus, qui ont été jugés différents. La division d’opposition a notamment motivé sa décision comme suit:
L’opposition est d’abord examinée par rapport à la marque de l’Union européenne antérieure.
Les services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: chaussures, vêtements et chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de bricolage, outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique; mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de transactions commerciales pour le compte de tiers via des boutiques en ligne; conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers; la gestion de bases de données comprises dans la classe 35 est différente des produits et services antérieurs compris dans les classes 9 (dispositifs de stockage de données, contenus enregistrés et
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applications logicielles), 35 (divers types de services publicitaires), 41 (préparation d’informations) et 42 (services informatiques et de conception), étant donné qu’ils n’ont rien en commun qui pourrait justifier de conclure à un niveau de similitude entre eux. Les produits et services en cause ont une nature, une destination et une utilisation différentes. Ils ne sont ni complémentaires ni concurrents. En outre, ils diffèrent au niveau des canaux de distribution, du public pertinent et du producteur/fournisseur habituel des produits et services.
Les produits et services restants compris dans les classes 9, 35 et 38 sont similaires (à des degrés divers).
L’opposante n’a pas explicitement fait valoir que sa marque présente un caractère particulièrement distinctif en raison d’un usage intensif ou d’une renommée. Le caractère distinctif intrinsèque de la marque antérieure est normal.
La comparaison des signes porte sur le public hispanophone pour lequel les signes sont dépourvus de signification.
Le signe contesté est une marque figurative composée de l’élément verbal «rabaToo». Malgré la lettre majuscule «T», il est peu probable que le signe soit décomposé en deux éléments, étant donné qu’aucun des éléments n’aurait de signification pour le public pertinent. La stylisation de l’élément verbal est plutôt basique et non particulièrement distinctive.
Sur les plansvisuel et phonétique, les signes coïncident par la suite de lettres «RABATO», qui est la marque antérieure dans son intégralité. Ils diffèrent par la dernière lettre supplémentaire du signe contesté, «O». Ils sont donc similaires à un degré élevé.
Sur le plan conceptuel, aucun des signes n’ayant de signification pour le public du territoire pertinent, une comparaison conceptuelle n’est pas possible et n’a donc pas d’incidence sur l’appréciation de la similitude des signes.
La marque antérieure, «rabato», est reproduite à l’identique dans la partie initiale de l’unique élément verbal «rabaToo» du signe contesté, qui ne contient qu’une lettre supplémentaire à sa fin. Les consommateurs ont généralement tendance à se concentrer sur le début d’un signe lorsqu’ils sont face à une marque. Il existe un risque de confusion dans l’esprit de la partie hispanophone du public pour les produits et services compris dans les classes 9, 35 et 38 qui ont été jugés identiques ou similaires,
y compris à un faible degré.
L’identité ou la similitude des produits et services est une condition nécessaire à l’application de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE; dès lors, l’opposition dirigée contre les services compris dans la classe 35 énumérés au paragraphe 1 qui ont été jugés différents ne saurait être accueillie.
L’opposante a également invoqué un enregistrement polonais de marque qui couvre une gamme plus restreinte de produits et services. Par conséquent, le résultat ne saurait être différent pour les services pour lesquels l’opposition est rejetée.
5 Le 22 mai 2022, l’opposante a formé un recours contre la décision attaquée, demandant que celle-ci soit partiellement annulée dans la mesure où l’opposition a été rejetée. Le mémoire exposant les motifs du recours a été reçu le 12 août 2022.
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6 La demanderesse n’a pas présenté de mémoire en réponse au recours.
Moyens et arguments de l’opposante
7 Les arguments présentés par l’opposante dans le mémoire exposant les motifs peuvent être résumés comme suit:
Le dessin ou modèle antérieur relatif à la publication de codes de réduction pour les produits de tiers compris dans la classe 42 et les services de démonstrations de produitset d’affichage de produits et l’administration de programmes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers compris dans la classe 35 incluent une liste non exhaustive de produits/produits. Par conséquent, ils représentent également les produits contestés compris dans la classe 35, à savoir les services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: chaussures, vêtements et chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de bricolage, outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique; mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services.
L’Office n’a pas considéré que les services contestés compris dans la classe 35 entretenant des transactions commerciales pour le compte de tiers par le biais de boutiques en ligne; la conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers est complémentaire aux services antérieurs de publicité, de marketing et de promotion, de conseil et d’assistance; administration de concours à des fins publicitaires; administration de concours à des fins publicitaires; services d’agences de publicité; la promotion, la publicité et le marketing en ligne, ce qui, par conséquent, peut entraîner un risque de confusion avec la marque antérieure.
L’Office n’a pas considéré que la gestion de la base de données contestée dans la classe 35 puisse être complémentaire de l’ administration antérieure en matière de marketing, ce qui peut également entraîner un risque de confusion.
Les services sont complémentaires et concurrents dans la mesure où ils sont identiques ou similaires. Ils ont une nature et une utilisation similaires et sont utilisés par les mêmes groupes de consommateurs ou par des groupes de consommateurs très similaires, de sorte qu’il existe une similitude élevée entre les services. En outre, la demanderesse et l’opposante sont des concurrents.
Motifs
8 Sauf indication contraire expresse dans la présente décision, toutes les références mentionnées dans cette décision doivent être considérées comme renvoyant au règlement
(UE) 2017/1001 (JO 2017 L 154, p. 1), codifiant le règlement (CE) no 207/2009 tel que modifié.
9 Le recours est conforme aux dispositions des articles 66 et 67 et de l’article 68, paragraphe 1, du RMUE. Il est recevable.
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Portée du recours
10 Étant donné que la demanderesse n’a pas formé de recours incident, la décision attaquée est devenue définitive pour les produits et services compris dans les classes 9, 35 et 38 qui ont été jugés identiques et similaires (à différents degrés) et pour lesquels l’opposition a été accueillie.
11 Par conséquent, le recours porte uniquement sur les services compris dans la classe 35 jugés différents et pour lesquels la décision attaquée a rejeté l’opposition, à savoir les services énumérés au paragraphe 1.
Article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
12 L’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE dispose que la marque demandée est refusée à l’enregistrement lorsqu’en raison de son identité ou de sa similitude avec la marque antérieure et en raison de l’identité ou de la similitude des produits ou des services que les deux marques désignent, il existe un risque de confusion dans l’esprit du public du territoire dans lequel la marque antérieure est protégée; le risque de confusion comprend le risque d’association avec la marque antérieure.
13 Constitue un risque de confusion dans l’esprit du public le risque que le public puisse croire que les produits ou services en cause proviennent de la même entreprise ou, le cas échéant, d’entreprises liées économiquement. En l’absence de ce risque, l’article 8, paragraphe 1, du RMUE n’est pas applicable (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 29; 22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 17).
14 Selon une jurisprudence constante, l’existence d’un risque de confusion doit être appréciée globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce. Cette appréciation globale doit, en ce qui concerne la similitude visuelle, auditive ou conceptuelle des marques en cause, être fondée sur l’impression d’ensemble produite par les marques, en tenant compte, notamment, des éléments distinctifs et dominants de celles- ci. Or, le consommateur moyen perçoit normalement une marque comme un tout et ne se livre pas à un examen de ses différents détails, étant donné qu’il n’a que rarement la possibilité de procéder à une comparaison directe des différentes marques mais doit se fier à l’image non parfaite qu’il en a gardée en mémoire (11/11/1997, C-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 23; 03/03/2004, T-355/02, Zirh, EU:T:2004:62, § 41; 18/04/2007, T-
333/04 indirects T-334/04, House of Donuts, EU:T:2007:105, § 44). Même les consommateurs faisant preuve d’un niveau d’attention élevé doivent se fier à l’image imparfaite qu’ils ont gardée en mémoire (21/11/2013, T-443/12, ancotel, EU:T:2013:605,
§ 54).
Public et territoire pertinents
15 L’opposition est fondée sur une demande de marque polonaise antérieure et une MUE antérieure. Par conséquent, le territoire pertinent au regard duquel le risque de confusion doit être apprécié est, respectivement, la Pologne et l’Union européenne. La chambre de recours examinera d’abord l’opposition par rapport à la MUE antérieure étant donné que la marque polonaise n’est pas encore enregistrée.
16 Pour refuser l’enregistrement d’une marque de l’Union européenne, il suffit que le motif relatif de refus au sens de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE n’existe que dans une partie de l’Union-européenne (06/04/2022, 370/22, Nutrifem Agnubalance, EU:T:2022:215, § 39, 45; 08/08/2020, T-659/2019, kix, EU:T:2020:328, § 56). Pour qu’il
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existe un risque de confusion, il suffit, même dans un État membre, que seule une partie distincte et pertinente du public soit affectée, par exemple en raison de ses connaissances linguistiques variables ou de son niveau d’attention (29/04/2015, T-717/13, Shadow Complex, EU:T:2015:242, § 27). À cet égard, la chambre de recours concentrera son attention sur le public hispanophone, de la même manière que la division d’opposition.
17 Dans le cadre de l’appréciation globale du risque de confusion, il convient de prendre en compte le consommateur moyen de la catégorie de produits ou de services concernée, normalement informé et raisonnablement attentif et avisé. Il y a également lieu de prendre en considération le fait que le niveau d’attention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou de services en cause (10/11/2021, T-
756/20, VDL e powered, EU:T:2021:770, § 27; 13/02/2007, T-256/04, RESPICUR,
EU:T:2007:46, § 42).
18 Le public commun aux produits ou services en cause doit être pris en considération. Le public pertinent est composé de consommateurs susceptibles d’utiliser tant les produits ou services couverts par la marque antérieure que ceux couverts par la marque contestée
(09/06/2021, T-266/20, CCA Chartered Controller Analyst Certificate, EU:T:2021:342, §
33; 12/07/2019, T-792/17, MANDO, EU:T:2019:533, § 29; 19/07/2016, T-742/14,
CALCILITE, EU:T:2016:418, § 44;).
19 Les différents types de services antérieurs de publicité, de promotion et de marketing compris dans la classe 35 s’adressent aux entreprises, et non au grand public. Même si le grand public était, par exemple, visé par un message publicitaire concernant des produits ou services de certaines entreprises, il n’en demeure pas moins que ces services s’adressent à ces entreprises, et non au grand public (09/06/2021, T-266/20, CCA Chartered Controller Analyst Certificate, EU:T:2021:342, § 39; 21/03/2013, T-353/11, Event Management
Systems, EU:T:2013:147, § 36; 13/03/2018, T-824/16, K, T-824/16, § 39, 43).
20 La préparation antérieure de services d’informations en ligne et de services de programmation d’actualités en vue de leur transmission sur l’internet compris dans la classe 41 s’adresse à la fois au grand public faisant preuve d’un niveau d’attention moyen et à des professionnels faisant preuve d’un niveau d’attention élevé (24/05/2011, SPS space of sound, EU:T:2011:243, § 33-34).
21 Les services informatiques et de conception spécifiques antérieurs compris dans la classe
42, à savoir le cryptage de données; les dessins ou modèles relatifs à la publication de codes de réduction pour les produits de tiers s’adressent avant tout à un public professionnel faisant preuve d’un niveau d’attention élevé (13/03/2018, T-824/16, K, T-824/16, § 39, 43; 09/11/2013, IBSolution, EU:T:2013:582, § 20). Alors que, parfois, certains consommateurs du grand public peuvent, de temps à autre, avoir recours à des services de conception et de programmation informatiques, leur niveau d’attention sera, dans une telle situation, supérieur à la normale, car il s’agit de services spécialisés, qui ne sont pas achetés quotidiennement et qui représentent un investissement financier important. En outre, en l’espèce, les services concernés concernent, comme indiqué, des services spécialisés qui s’adressent à des spécialistes et des commerçants (17/01/2017, T-351/14, Gatewit, EU:T:2017:101, § 54).
22 Les services de vente au détail contestés compris dans la classe 35 sont principalement destinés au grand public dont le niveau d’attention est moyen (30/11/2015, 718/14-, W E/WE, EU:T:2015:916, § 29) et, en outre, aux fabricants des produits et à tout
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intermédiaire commercial opérant en amont de la vente finale au détail, en tant que services permettant à ces opérateurs économiques de procéder à la commercialisation finale du produit (23/09/2015, T 60/13-, AC, EU:T:2015:677, § 23-24; 26/06/2014, T-372/11, basic, EU:T:2014:585, § 29).
23 Les services de vente en gros contestés compris dans la classe 35 s’adressent principalement à un public de professionnels, faisant preuve d’un niveau d’attention accru, dans le secteur pertinent des produits concernés (21/03/2013, T-353/11, eventer Event
Management Systems, EU:T:2013:147, § 37).
24 Cette mise à disposition contestée d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de transactions commerciales pour le compte de tiers via des boutiques en ligne; la conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers compris dans la classe 35 peut s’adresser à la fois au grand public et aux commerçants de produits et de services. Le niveau du grand public sera moyen [17/01/2022, R 423/2021- 5, pink-pie (fig.)/Pimkie et al., § 21].
25 Enfin, les services de gestion de bases de données contestés compris dans la classe 35 s’adressent principalement à des consommateurs professionnels faisant preuve d’un niveau d’attention élevé. En effet, ces services ciblent tous les types d’entreprises de divers secteurs.
26 Lorsque le public pertinent est composé de groupes de consommateurs ayant des niveaux d’attention différents, il convient en tout état de cause, aux fins de l’appréciation du risque de confusion, de prendre en considération la partie du public caractérisée par le niveau d’attention le moins élevé (15/02/2011, T-213/09, Yorma’s, EU:T:2011:37, § 25; 21/02/2013, T-444/10, KMIX, EU:T:2013:89, § 20). Dès lors, le niveau d’attention à prendre en considération est celui du grand public faisant preuve d’un niveau d’attention moyen;
Comparaison des produits et services
27 Pour apprécier la similitude entre les produits en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre ces produits ou services. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, §
23).
28 D’autres facteurs peuvent également être pris en compte, tels que, par exemple, les canaux de distribution des produits et services concernés (11/07/2007, T-443/05, Pirañam, EU:T:2007:219, § 37), ou le fait que les produits sont fréquemment vendus dans les mêmes points de vente spécialisés, ce qui est de nature à faciliter la perception par le consommateur pertinent des liens étroits existant entre eux et à renforcer l’impression que la responsabilité de leur fabrication incombe à la même entreprise (12/12/2019, T-648/18,
Crystal, EU:T:2019:857, § 24; 02/10/2015, T-627/13, Darjeeling).
29 Pour que des produits ou des services soient considérés comme concurrents, il faut qu’il existe entre eux un élément de substituabilité (06/04/2022, T-370/22, Nutrifem
Agnubalance, EU:T:2022:215, § 58).
30 Les produits complémentaires sont ceux entre lesquels existe un lien étroit, en ce sens que l’un est indispensable ou important pour l’usage de l’autre, de sorte que les consommateurs peuvent penser que la responsabilité de la fabrication de ces produits incombe à la même
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entreprise. Ainsi, aux fins de l’appréciation du caractère complémentaire de produits, il y a lieu, en fin de compte, de tenir compte de la perception qu’a le public pertinent de l’importance pour l’usage d’un produit ou d’un autre service (01/12/2021, T-467/20, Zara, EU:T:2021:842, § 123; 12/03/2020, T-296/19, Sumo11, EU:T:2020:93, § 41; 02/10/2013,
T-285/12, Boomerang, EU:T:2013:520, § 26; 12/07/2012, T-361/11, Dolphin,
EU:T:2012:377, § 48).
31 À certaines reprises, le Tribunal a également pris en considération la pratique du marché
(02/06/2021, T-177/20, Hispano SUIZA, EU:T:2021:312, § 55).
32 Le point de référence consiste à déterminer si, dans l’esprit du public pertinent, les produits en cause auront une origine commerciale commune (04/11/2003, T-85/02, Castillo,
EU:T:2003:288, § 38) et si les consommateurs considèrent comme courant que ces produits soient commercialisés sous la même marque, ce qui implique, normalement, qu’une grande partie des fabricants de ces produits soient les mêmes (11/07/2007, T-150/04, Tosca Blu, EU:T:2007:214, § 37).
33 Les produits et services à comparer sont les suivants:
MUE antérieure Signe contesté
Classe 9: Logiciels de gestion de contenusweb; Cartes de fidélité Classe 35: Services de vente en codées; Publications téléchargeables sous forme électronique à gros et au détail, également en partir de l’internet; Newsletters et offres électroniques ligne, des produits suivants: téléchargeables sur Internet; Applications mobiles; Applications chaussures, vêtements et logicielles téléchargeables; chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de Classe 16: Bulletins d’information imprimés et offres de prix; Cartes bricolage, outils, jouets et jeux; d’occasion; Cartes de fidélité en papier; Fiches [papeterie]; services de vente en gros et au Classe 35: Services de consultation, de conseil et d’assistance en détail, également en ligne, des matière de publicité, de marketing et de promotion; Distribution de produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements matériel publicitaire, de marketing et promotionnel; Fourniture et location d’espaces, de temps et de supports publicitaires; Services de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de programmes de fidélisation, de stimulation et de bonus; Services de soins personnels et d’hygiène, de relations publiques; Services de foires commerciales et d’expositions commerciales; Services de démonstrations de produits produits chimiques à usage et services d’affichage de produits; Services administratifs en domestique; mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour matière de marketing; Administration de concours à des fins publicitaires; Gestion de programmes de primes d’incitation pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de promouvoir la vente des produits et services de tiers; Administration de concours à des fins publicitaires; Services d’agences de publicité; transactions commerciales pour le compte de tiers via des Promotion, publicité et marketing en ligne; boutiques en ligne; conclusion de Classe 41: Préparation de services d’informations en ligne; Services contrats d’achat et de vente pour de programmation d’actualités à transmettre sur l’internet; le compte de tiers; gestion de bases de données. Classe 42: Cryptage de données; Conception concernant la publication de codes de réduction pour les produits de tiers.
34 À titre liminaire, il convient de souligner que la stratégie commerciale des parties concernées n’est pas pertinente (07/02/2012, T-305/10, Dynique, EU:T:2012:57, § 26; 10/11/2011, T-22/10, E, EU:T:2011:651, § 39). Étant donné que les modalités particulières de commercialisation des produits désignés par les marques peuvent varier dans le temps et dépendre de la volonté des titulaires de ces marques, l’analyse de l’existence d’un risque
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de confusion entre deux marques ne saurait dépendre des intentions commerciales des titulaires des marques, mises en œuvre ou non, qui sont par nature subjectives (20/04/2018, T-15/17, Yamas, EU:T:2018:198, § 52; 27/09/2018, T-70/17, NorthSeaGrid, EU:T:2018:611, § 50; 09/09/2008, T 363/06, Magic seat, EU:T:2008:319, § 63;
15/03/2007, C-171/06 P, Quantum, EU:C:2007:171, § 59).
35 En outre, l’usage effectif ne peut jouer un rôle que par rapport à la marque antérieure, et ce point est pris en considération si et quand il est soumis à l’exigence de l’usage et à la condition qu’une demande valable de preuve de l’usage ait été présentée (22/04/2008, T- 233/06, El tiempo, EU:T:2008:121, § 30). Toutefois, en l’espèce, la marque de l’Union européenne antérieure n’est pas soumise à l’obligation d’usage.
36 Ce qu’il convient de comparer, ce sont les signes et leurs listes respectives de produits et services tels qu’ils figurent dans le registre, et non les activités commerciales réelles des parties respectives (16/06/2010, T-487/08, Kremezin, EU:T:2010:237, § 71; 01/07/2009, T-16/08, Center Shock, EU:T:2009:240, § 34; 13/04/2005, T-286/03, bon Guard Xtreme
Sport, EU:T:2005:126, § 33) ou la stratégie commerciale particulière adoptée.
37 Par conséquent, le fait que la demanderesse et l’opposante soient ou non des concurrents, comme l’affirme l’opposante, est totalement dénué de pertinence aux fins de l’appréciation de la similitude entre les services contestés et les produits et services antérieurs.
Vente en gros et au détail
Classe 35: Services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: chaussures, vêtements et chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de bricolage, outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique; mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services
Comparaison avec les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16
38 L’objectif du commerce de détail est la vente de produits aux consommateurs, qui comprend, outre l’acte juridique de vente, toute activité déployée par l’opérateur en vue d’inciter à la conclusion d’un tel acte, cette activité consistant, notamment, en la sélection d’un assortiment de produits proposés à la vente et en l’offre de diverses prestations visant à amener le consommateur à conclure ledit acte avec ledit commerçant plutôt qu’avec un concurrent (07/07/2005, 418/02-, Praktiker, EU:C:2005:425, § 34; 15/02/2011, 213/09-, Yorma’s, EU:T:2011:37, § 33; 24/09/2008, T-116/06, O Store, EU:T:2008:399, 45). Ces services permettent aux consommateurs de satisfaire simultanément différents besoins d’achat et s’adressent généralement au consommateur en général et, dans une moindre mesure, aux consommateurs professionnels (voir ci-dessus). Ils peuvent avoir lieu dans un lieu fixe (grand magasin, supermarché, boutique ou kiosque) ou sur l’internet, par catalogue ou par correspondance. Les mêmes considérations s’appliquent par analogie au commerce de gros, à la différence qu’il s’adresse aux commerçants et aux détaillants (16/05/2013, T-104/12, Vortex, EU:T:2013:256, § 44).
39 Lors de la comparaison de ces services avec les produits antérieurs compris dans les classes
9 et 16, il est rappelé que les produits sont, par nature, généralement différents des services
(11/09/2014, T-450/11, Galileo, EU:T:2014:771, § 63). Toutefois, dans certains cas, des produits et des services peuvent être complémentaires, notamment lorsque ces produits
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sont indispensables ou, à tout le moins, importants pour la fourniture de ces services
(20/03/2018, 390/16-, Dontoro dog friendship, EU:T:2018:156, § 29-33).
40 Le Tribunal a notamment constamment confirmé l’existence d’un degré moyen de similitude entre les produits et les services de vente au détail et en gros concernant les mêmes produits (20/03/2018, T-390/16, Dontoro dog friendship, EU:T:2018:156, § 29-33;
05/07/2012, T-466/09, Mc.Baby, EU:T:2012:346, § 24; 07/10/2015, T-365/14,
TRECOLORE, EU:T:2015:763, § 34-35) et produits très similaires (26/06/2014, T-
372/11, Basic, EU:T:2014:585, § 57), principalement en raison de leur caractère complémentaire. Plus récemment, le Tribunal a même confirmé qu’une telle similitude moyenne existe également lorsque les produits vendus au détail sont similaires à un degré moyen et que, si les produits vendus au détail ne sont que faiblement similaires aux produits de l’autre marque, ces services doivent être considérés comme faiblement similaires à ces produits (28/11/2019, T-736/18, Bergsteiger, EU:T:2019:826, § 90-91).
41 En l’espèce, les services de vente en gros et au détail contestés concernent des chaussures, des vêtements et des articles de chapellerie, des cosmétiques, des parfums, des produits métalliques, des produits de bricolage, des outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique.
42 Tous ces produits n’ont, en tant que marque, aucun point commun pertinent avec les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16, à savoir les logiciels de gestion de contenus web; cartes de fidélité codées; publications téléchargeables sous forme électronique à partir de l’internet; newsletters et offres électroniques téléchargeables sur Internet; applications mobiles; applications logicielles téléchargeables comprises dans la classe 9 et lettres d’information imprimées et offres de prix; cartes d’occasion; cartes de fidélité en papier; fiches [papeterie] en classe 16.
43 Par conséquent, les services de vente en gros et au détail contestés sont différents des produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16.
Comparaison avec les services antérieurs compris dans la classe 35
44 La chambre de recours estime que les services de vente en gros et au détail contestés sont également différents des différents services antérieurs de publicité, de promotion et de marketing, ainsi que des services d’administration s’y rapportant, des services d’expositions et des services de relations publiques compris dans la classe 35.
45 Les services contestés sont fournis par des grossistes et des détaillants qui vendent en substance les produits respectivement aux consommateurs finaux ou aux détaillants.
46 Tous les services antérieurs compris dans la classe 35 peuvent être classés dans la catégorie mondiale de la publicité ou sont étroitement liés à ceux-ci. Les services de publicité consistent à offrir à des tiers une assistance dans la vente de leurs produits et services en assurant la promotion de leur lancement ou de leur vente et que ces services ont pour objet de renforcer la position du client sur le marché afin de lui permettre d’acquérir un avantage concurrentiel grâce à la publicité (21/10/2015, T-664/13, Petco, EU:T:2015:791, § 50).
Lapublicité et, avec elle, les services de relations publiques et les services d’exposition en général, répondent à des besoins différents, nécessitent des compétences différentes et sont rendus par des entreprises différentes spécialisées dans ce domaine qui étudient les besoins
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de leurs clients et fournissent toutes les informations et tous les conseils nécessaires pour la commercialisation de leurs produits et services, et créent une stratégie personnalisée concernant la publicité de ces produits et services par de nombreux moyens différents.
47 Cela vaut également pour l’ administration de programmes de primes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers. Comme le souligne la définition elle- même, il s’agit de services rendus à des tiers et inclus également dans la catégorie générale de la publicité. Un programme de récompense est une stratégie de marketing visant à encourager les clients à continuer d’acheter les produits ou d’utiliser les services d’une entreprise associée au programme. Ils visent à promouvoir la vente des produits ou services de tiers [07/07/2020, R 2944/2019-4, amigo Hotels délibéré Resorts/Amigos de
PARADORES (fig.), § 23-36].
48 Il s’ensuit que les prestataires des services respectifs sont normalement différents. Ces services s’adressent à des publics différents. Les services contestés se concentrent sur les consommateurs finaux ou les détaillants qui souhaitent acheter les produits finaux, tandis que les services antérieurs s’adressent au public professionnel qui cherche à obtenir un service professionnel dans le domaine de la publicité, du marketing et des relations publiques afin de renforcer leur position sur le marché. Par conséquent, le public pertinent et leur destination principale sont totalement différents [03/02/2021, R 897/2020-2, Lucky Ducky (fig.)/Lucky Ducky (fig.), § 19, 20; 09/06/2020, R 2337/2019-4 et R 2383/2019-4,
Panta Rhei/Panta Rhei, § 41).
Comparaison avec les services antérieurs compris dans les classes 41 et 42
49 Les services de vente en gros et au détail contestés sont également différents de tous les services antérieurs compris dans les classes 41 et 42.
50 Ces services contestés et les services antérieurs de préparation d’informations et de programmes d’informations et d’actualités compris dans la classe 41 ainsi que des services de conception spécialisée et des services informatiques, à savoir le cryptage de données; les dessins ou modèles relatifs à la publication de codes de réduction pour les produits de tiers compris dans la classe 42 diffèrent par leurs finalités respectives et par leurs fournisseurs.
51 Le simple fait que les services antérieurs — étant donné qu’ils ne se limitent pas expressément à des produits particuliers — pourraient éventuellement être fournis en rapport avec tous les produits possibles et, par conséquent, en ce qui concerne les mêmes produits que les services de vente en gros et au détail contestés, ne suffit pas à établir un quelconque point de contact pertinent entre ces services.
Places de marché en ligne
Classe 35: Mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services.
52 Les places de marché en ligne sont, à l’origine, des entreprises internet qui servent d’intermédiaires en remettant des acheteurs et des vendeurs (comme eBay). Une place de marché en ligne est un type de site web de commerce électronique sur lequel les informations relatives au produit ou au service sont fournies par de multiples tiers. Les acheteurs potentiels peuvent rechercher et parcourir des produits et services, comparer le prix et la qualité, puis les acheter directement au vendeur. Les transactions avec les consommateurs sont traitées par l’entreprise de marché et sont ensuite livrées et réalisées par les détaillants participants. Certains grands marchés (tels qu’Amazon) sont devenus
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des entreprises de technologie de l’internet, agissant en tant qu’intermédiaires, pour devenir des détaillants eux-mêmes, proposant leurs propres produits sur les places de marché en ligne détenues et exploitées par celles-ci [17/01/2022, R 423/2021-5, pink-pie (fig.)/Pimkie et al., § 34].
53 Comme indiqué aux paragraphes 39 à 40 ci-dessus, même si, de par leur nature même, les produits sont généralement différents des services, il n’en demeure pas moins qu’ils peuvent être complémentaires ou que les services peuvent avoir la même destination ou la même destination que des produits et se trouver donc en concurrence les uns avec les autres. Il s’ensuit que, dans certaines circonstances, une similitude peut être constatée entre des produits et des services (07/09/2016-, 204/14, Victor, EU:T:2016:448, § 105). En particulier, il ressort de la jurisprudence que les services de vente au détail (ou en gros) de certains produits peuvent présenter un lien étroit avec ces mêmes produits (26/03/2020-,
77/19, alcar.se, EU:T:2020:126, § 36; 05/10/2011, T-421/10, ROSALIA de Castro, EU:T:2011:565, § 33). En effet, il existe un lien étroit entre les services de vente au détail de certains produits et les produits eux-mêmes, en ce sens que les produits sont indispensables ou, à tout le moins, importants pour le développement de ces services, lesquels sont précisément fournis lors de la vente desdits produits. Les services de vente au détail fournis dans le but de vendre certains produits seraient dépourvus de sens en l’absence de ces produits (07/09/2016, 204/14, Victor, EU:T:2016:448, § 108).
54 Ces considérations peuvent s’appliquer, par analogie, à d’autres services ayant pour objet la vente de produits à des consommateurs ou à des professionnels. Il peut également s’appliquer à la mise à disposition de la place de marché en ligne étant donné que, comme indiqué ci-dessus, ce type de service est, ou peut être, très large et peut impliquer que les fournisseurs de services soient eux-mêmes des détaillants.
55 Toutefois, la chambre de recours rappelle qu’en règle générale, il est important de savoir à quels produits les services de vente au détail (et donc également les services de marché en ligne susmentionnés) se rapportent. Comme l’a indiqué la Cour dans l’arrêt Praktiker, bien que dans le cadre de la vente au détail, les services de vente au détail de produits constituent des services au sens de l’article 4 du RMUE s’ils remplissent l’exigence de préciser les produits ou types de produits concernés par ces services (voir 07/07/2005, C-418/02,
Praktiker, EU:C:2005:425, § 35, 39, 50). Une telle limitation est indispensable pour pouvoir procéder à une comparaison complète de la similitude des produits et services
(07/07/2005, C-418/02, Praktiker, EU:C:2005:425, § 50-51).
56 En l’espèce, la demanderesse n’a pas précisé à quels produits ou services elle fournit une place de marché en ligne. Cela rendrait ces services similaires, en principe, à tout produit ou service pouvant faire l’objet des services de marché en ligne.
57 À cet égard, la chambre de recours renvoie à la communication no 7/05 du président (devenue ED) de l’Office du 31 octobre 2005 concernant l’enregistrement de marques de l’Union européenne, rendue après l’arrêt Praktiker (07/07/2005, 418/02, Praktiker, EU:C:2005:425), dans laquelle il a été souligné que les services de vente au détail en tant que tels ne seront pas considérés comme similaires aux produits pouvant être vendus au détail (point 6). En fait, il s’agit toujours de la pratique de l’Office, ainsi qu’il ressort également des directives actuelles (voir Directives relatives à l’examen pratiqué à l’Office,
Partie C Opposition, 5.7.1 Services de vente au détail par opposition à tout produit).
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58 Toutefois, en l’espèce, le fait que la demanderesse n’a pas satisfait à cette exigence pour ses services de place de marché en ligne qui ont ou peuvent avoir le même objectif que la vente au détail ne saurait conduire à présumer en sa faveur que la fourniture contestée d’un marché en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits ne concerne en réalité pas les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16.
59 Il incombe en dernier lieu au demandeur de se conformer aux exigences susmentionnées en matière de clarté (09/07/2015, R 863/2011-G, Malta Cross International
Foundation/croix Malouss, § 55).
60 Une spécification ambiguë, vague et large ne saurait être interprétée dans un sens favorable
à la demanderesse elle-même (11/11/2009, T-162/08. Green by missako, EU:T:2009:432,
§ 31; 06/02/2014, C-301/13 P, Club Gourmet, EU:C:2014:235, § 66).
61 Il s’ensuit qu’il y a lieu de conclure que les services contestés peuvent porter sur tout type de produits ou services et qu’ils peuvent donc comprendre les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16, vendus sous la marque du fournisseur (la demanderesse), ainsi que des marques de tiers pour ces produits compris dans les classes 9 et 16.
62 Par conséquent, par analogie avec la vente au détail en ligne de produits, et compte tenu de l’absence de spécification ou de limitation concernant les produits ou services faisant l’objet des services de place de marché en ligne fournis sous le signe contesté, il y a lieu de conclure qu’il existe un degré moyen de similitude entre la fourniture contestée d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services et les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16.
Courtage
Classe 35: Courtage de transactions commerciales, pour le compte de tiers, par le biais de magasins en ligne, organisation de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers.
Comparaison avec les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16
63 Comme indiqué ci-dessus, et ainsi que cela a également été souligné dans l’arrêt Vortex
(16/05/2013, T-104/12, Vortex, EU:T:2013:256), la jurisprudence distingue, au sein des services de commerce de détail, d’une part, les actes juridiques d’un opérateur et, d’autre part, les autres activités exercées par ce dernier en vue de promouvoir la vente de ses produits et services. La même distinction vaut pour les services du commerce de gros.
64 Toutefois, les services de courtage contestés consistant en la mise en place de transactions commerciales ou de contrats d’achat et de vente ne concernent que les actes juridiques d’un opérateur. Il s’ensuit qu’en ce qui concerne ces services, la jurisprudence relative aux services de commerce de gros et de détail ne peut être appliquée. En outre, les services de courtage requièrent l’intervention d’un courtier ou d’un agent commercial, ce qui n’est pas nécessairement le cas des services de commerce de détail ou de gros. Les«transactions commerciales» et les«contrats d’achat et de vente» doivent être lus en combinaison avec les services d’ «organisation» et non de manière indépendante, de sorte qu’il ne saurait être considéré que lesdites transactions concernent les différentes activités d’un opérateur réalisées dans le cadre du commerce de détail et de gros autres que les actes juridiques de courtage et la mise en place et la conclusion desdites transactions. Les services de conclusion de transactions commerciales se concentrent sur les actes juridiques du commerçant et n’ont pas le même objet que les services de commerce de gros et de détail (16/05/2013, T-104/12, Vortex, EU:T:2013:256, § 44).
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65 Il s’ensuit qu’en ce qui concerne ces services de courtage contestés, les considérations exposées concernant la fourniture contestée d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services ne sauraient être appliquées par analogie, étant donné que, dans le cas d’une place de marché en ligne, le fournisseur de services lui-même agit à de nombreuses reprises en qualité de détaillant et, par conséquent, l’opération inclut plus que les actes juridiques d’un exploitant.
66 Les services de courtage contestés ne peuvent donc pas être considérés comme similaires aux produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16. Ces produits et services sont de nature différente et ne sont pas proposés par les mêmes canaux de distribution. En effet, les services de courtage sont fournis par des agents commerciaux, des courtiers ou des représentants de vente et s’adressent aux entreprises qui utilisent les services de ces derniers. Même si ces services peuvent porter sur des transactions commerciales menées par des fabricants pour les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16 ou pour leur compte, ils n’ont aucun lien avec ces produits et ne sauraient conduire le public pertinent à croire qu’ils ont une origine commerciale commune (16/05/2013, T-104/12, Vortex, EU:T:2013:256, § 54).
67 Il s’ensuit que ces services sont différents des produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16.
Comparaison avec les services antérieurs compris dans la classe 35
68 Les services de démonstration de produits antérieurs et d’affichage de produits compris dans la classe 35 relèvent de la catégorie plus large de la publicité et du marketing. Dans le cadre de la commercialisation, ces services sont désignés par le terme «demo» en bref. Il s’agit d’une promotion lorsqu’un produit est démontré à des clients potentiels dans le but de les introduire dans le produit dans l’espoir de l’acheter.
69 Or, une démonstration ou un affichage de produits peut également cibler un acheteur potentiel particulier. Si, comme indiqué précédemment, le courtage porte sur l’acte juridique de vente, et non sur d’autres activités visant à promouvoir la vente de produits et de services, il n’en demeure pas moins qu’avant que cette action de courtage ne soit conclue, l’agent commercial, le courtier ou le représentant chargé des ventes devra démontrer les produits concernés ou les exposer à l’acheteur potentiel. «DEMOS» accroît la présentation des ventes en fournissant un support visuel.
70 Alors que traditionnellement «demos» sont organisés dans des magasins, à domicile (présentations de porte à porte), lors de salons ou de foires, ainsi qu’à la télévision, au cours des dernières années, des vidéos de démonstration de produits en ligne, par exemple sur
Youtube, sont devenues de plus en plus importantes avec l’augmentation des achats en ligne, étant donné qu’il existe moins de possibilités de tester le produit avant l’achat. De tels canaux vidéo «demo» peuvent être gérés par des détaillants, des annonceurs, des fabricants eux-mêmes et, d’ailleurs, par des vendeurs.
71 Les représentants des ventes utilisent des démonstrations de produits pour mettre en évidence les caractéristiques d’un produit auprès d’un client potentiel et ce processus reflète souvent les besoins spécifiques que le client peut avoir. En effet, non seulement du point de vue de cet acheteur potentiel, mais également du point de vue de l’entreprise qui loue les services d’un représentant de vente, d’un courtier ou d’un agent commercial, les services de démonstration de produits et d’expositions de produits antérieurs compris dans la classe 35 et les services de courtage de transactions commerciales pour le compte de
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tiers, pour le compte de tiers, pour le compte de tiers, peuvent être, et sont, exécutés par le même prestataire de services qui a pour objet d’ organiser une transaction commerciale, par le biais de magasins en ligne, ou d’organiser un contrat d’achat et de vente en ligne, que ce soit ou non. Ces services sont fournis dans le but de conclure la vente et peuvent être exécutés en même temps ou immédiatement avant l’organisation de la vente.
72 Il s’ensuit qu’il existe, à tout le moins, un faible degré de similitude entre l’organisation de transactions commerciales pour des tiers, pour des tiers, par le biais de magasins en ligne, la préparation de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers et lesservices de démonstration de produits antérieurs compris dans la classe 35.
Comparaison avec les services antérieurs compris dans les classes 41 et 42
73 Par souci d’exhaustivité, la chambre de recours partage l’avis de la division d’opposition selon lequel les services de courtage contestés ne présentent aucune similitude pertinente avec les services antérieurs compris dans les classes 41 et 42 et renvoie à la décision attaquée à cet égard. L’opposante n’a d’ailleurs avancé aucun argument susceptible de remettre en cause cette conclusion.
Gestion de bases de données
74 La gestion de bases de données contestée est une vaste catégorie de services qui comprend la planification des infrastructures (choisir le matériel informatique spécifique), la conception architecturale (logiciels et cadres adaptés à la conception), le suivi et l’amélioration de la performance, la gestion des timbres (installation de timbres (ensemble de codes) dans la base de données et le réseau pour protéger les menaces potentielles et faire respecter le contrôle bug), la gestion de la sécurité, la mise à niveau et la migration, ainsi que la gestion de sauvegarde et de récupération.
75 Il comprend également la compilation et la systématisation d’informations dans des bases de données informatiques. La gestion de bases de données implique donc aussi l’administration de données. Cette dernière s’occupe des aspects techniques de la gestion et de la diffusion des données. L’administration de la base de données est le processus par lequel les données sont suivies, conservées et gérées. Sa fonction est la gestion et la maintenance du logiciel de gestion de bases de données.
Comparaison avec les services antérieurs compris dans la classe 35
76 L’opposante fait valoir que la division d’opposition n’a pas considéré que la gestion de bases de données contestée dans la classe 35 pouvait être complémentaire de l’ administration antérieure en matière de marketing.
77 Toutefois, même si, comme indiqué précédemment, les services de gestion de bases de données contestés incluent également l’administration (de données), ils ne présentent aucun élément pertinent en commun avec l’ administration antérieure en ce qui concerne le marketing, l’administration de concours à des fins publicitaires, l’administration de programmes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers, l’administration de concours à des fins publicitaires dans la classe 35.
78 Les activités de gestion de bases de données contestées sont généralement réalisées par des professionnels de l’informatique ou des administrateurs de bases de données. Ces derniers sont des techniciens de l’information chargés de diriger et d’exécuter toutes les activités liées à la maintenance d’un environnement de bases de données réussi.
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79 Malgré leur aspect informatique, les services de gestion de bases de données sont néanmoins classés dans la classe 35, qui est l’intitulé «publicité, gestion des affaires commerciales, organisation et administration; travaux de bureau».
80 Même si la classification des produits et services sert à des fins administratives et que les produits et services ne peuvent être considérés comme similaires ou différents sur la base de ceux-ci (article 33, paragraphe 7, du RMUE), la note explicative sur les classes en question est pertinente pour déterminer la nature et la destination des produits en cause
(09/09/2019-, 575/18, The Inner Circle, EU:T:2019:580, § 38).
81 La note relative à la classe 35 explique que cette classe comprend, entre autres, les «travaux debureau, par exemple, services de planification de rendez-vous et de rappel, recherche de données dans des fichiers informatiques pour des tiers, gestion de fichiers informatiques, services de tableaux téléphoniques». La liste alphabétique de cette classe comprend également explicitement la «mise à jour et maintenance de données dans des bases de données informatiques».
82 Les services de gestion de bases de données contestés sont donc considérés comme relevant de la catégorie des «travaux de bureau» et non des autres services qui font partie de l’intitulé de la classe, à savoir «publicité, gestion des affaires commerciales, organisation et administration».
83 Ils ne peuvent être considérés comme similaires aux services d’administration antérieure qui ont tous trait à la publicité etau marketing (administration en matière de marketing, administration de concours à des fins publicitaires, administration de programmes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers, administration de concours à des fins publicitaires) compris dans la classe 35. Le fait que ces services coïncident par leur nature administrative ne suffit pas à les considérer comme similaires.
84 Par conséquent, les services de gestion de bases de données contestés et l' administration antérieure concernant le marketing, l’administration de concours à des fins publicitaires, l’administration de programmes d’incitation pour promouvoir la vente des produits et services de tiers, l’administration de concours à des fins publicitaires compris dans la classe 35 sont différents.
Comparaison avec les services antérieurs compris dans la classe 42
85 Le cryptage de données antérieur compris dans la classe 42 relève de la catégorie de la protection des données. Les bases de données et les réseaux de données ne sont pas, par nature, sécurisés. L’infrastructure du réseau est exposée à une multitude de cybermenaces et de données. Le cryptage des données est une manière de traduire des données à partir de texte simple (non crypté) vers le ciphertext (crypté). Les utilisateurs peuvent alors accéder aux données cryptées au moyen d’une clé de cryptage. Le cryptage garantit que les données restent protégées tout en transmettant des réseaux et des liens de données. Le cryptage des données inclut le cryptage de bases de données. L’objectif du cryptage de la base de données est donc de protéger les données stockées dans la base de données contre les personnes ayant des intentions potentiellement malveillantes.
86 Comme indiqué ci-dessus, les services de gestion de bases de données contestés compris dans la classe 35 incluent des services de gestion de sécurité et des services de protection de la base de données contre les menaces potentielles.
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87 Même si le cryptage de données relève de la catégorie des «services technologiques» en classe 42, et les notes explicatives précisent que cette classe comprend notamment les
«services informatiques et technologiques pour la sécurisation de données informatiques et d’informations personnelles et financières et pour la détection d’accès non autorisé à des données et informations, par exemple, services de protection de virus informatiques, services de cryptage de données, surveillance électronique d’informations d’identification personnelle pour détecter le vol d’identité par le biais de l’internet» et que la liste alphabétique de la classe 42 contient néanmoins des « services de cryptage de données» dans la classe 35. Ces services peuvent être fournis par les mêmes professionnels de l’informatique, ils sont complémentaires, ont la même destination et ciblent le même public.
88 Il s’ensuit que ces services présentent, à tout le moins, un degré moyen de similitude.
Comparaison des signes
89 L’appréciation globale de la similitude entre les signes inclut un examen visant à déterminer si les deux signes concernés sont visuellement, phonétiquement ou conceptuellement similaires, lequel doit être effectué sur la base de l’impression d’ensemble produite par ceux-ci, en tenant compte en particulier de leurs éléments distinctifs et dominants (22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 25, 27; 06/10/2005, C-120/04, Thomson Life, EU:C:2005:594, § 28).
90 Dès lors, il y a lieu de procéder à la comparaison des signes en identifiant d’abord pour la marque antérieure, et ensuite pour le signe contesté, leurs éventuels éléments dominants ou négligeables (03/09/2010, T-472/08, 61 a nossa alegria, EU:T:2010:347, § 57).
91 Selon une jurisprudence constante, deux marques sont similaires lorsque, du point de vue du public pertinent, il existe entre elles une égalité au moins partielle en ce qui concerne un ou plusieurs aspects pertinents (10/03/2021, T-693/19, Kerrymaid, EU:T:2021:124, §
48).
92 Les signes à comparer sont les suivants:
rage
MUE antérieure Signe contesté
93 La marque antérieure est la marque verbale «rabato».
94 Le signe contesté est une marque figurative composée de l’élément verbal «rabaToo» écrit en caractères gras blancs et gris, entouré d’une ligne extérieure violette et bleue. Le signe est légèrement incliné vers la droite.
95 Étant donné que la marque antérieure est une marque verbale, il est indifférent qu’elle soit écrite en majuscules ou en minuscules, étant donné que les marques verbales qui ne diffèrent que par des lettres majuscules ou minuscules sont réputées identiques. En effet, selon une jurisprudence constante, une marque verbale est une marque constituée exclusivement de lettres, de mots ou de combinaisons de mots, écrits en caractères d’imprimerie dans une police normale, sans élément figuratif spécifique. Par conséquent, la protection qui découle de l’enregistrement d’une marque verbale porte sur le mot indiqué dans la demande d’enregistrement et non sur les éléments figuratifs ou stylistiques
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particuliers que cette marque pourrait éventuellement revêtir (18/11/2020, T-21/20, K7,
EU:T:2020:550, § 40; 31/01/2013, 66/11-, Babilu, EU:T:2013:48, § 57).
96 Les marques verbales ne présentent pas d’élément dominant dans la mesure où, de par leur nature, aucun des éléments constitutifs ne présente un aspect graphique ou stylistique particulier susceptible de lui conférer ce caractère dominant (02/03/2022-, 149/21, Vitadha,
EU:T:2022:103, § 79).
97 En ce qui concerne le signe contesté, lorsqu’une marque est composée d’éléments verbaux et figuratifs, le consommateur est susceptible de se concentrer avant tout sur l’élément dénominatif en tant que point de référence et les éléments verbaux devraient, en principe, être considérés comme plus distinctifs que les éléments figuratifs (08/06/2022, T-355/21,
Polo Club, Düsseldorf Est. 1976, EU:T:2022:348, § 33; 20/01/2021, T-811/19, CABEÇA de Toiro, EU:T:2021:23, § 37; 02/12/2020, T-687/19, Marq, EU:T:2020:582, § 63;
13/06/2019, T-398/18, DERMAEPIL sucre epil, EU:T:2019:415, § 126). Il n’y a aucune raison que ce principe ne s’applique pas en l’espèce, contrairement aux allégations de la requérante.
98 L’aspectfiguratif du signe contesté se limite à la stylisation de l’élément verbal et consiste essentiellement en l’utilisation des couleurs bleue, violette, blanche et grise, et les lettres sont représentées en caractères gras et placées sous un léger angle. La combinaison de couleurs peut ne pas passer complètement inaperçue, mais elle n’est qu’une simple variante de nombreuses combinaisons de couleurs utilisées dans le commerce (06/05/2003, C-
104/01, Libertel, EU:C:2003:244, § 40; 24/06/2004, C-49/02, Blau/Gelb, EU:C:2004:384,
§ 38). La police de caractères des lettres est plutôt standard. L’élément figuratif en soi n’évoque aucun concept. Il s’ensuit que les éléments figuratifs incluant les couleurs des marques antérieures seront perçus comme des éléments décoratifs et non comme indiquant l’origine commerciale des produits (15/12/2009, T-412/08, Trubion, EU:T:2009:507, § 45).
99 En ce qui concerne la signification et le caractère distinctif des éléments verbaux «rabato» et «rabatoo», la division d’opposition a conclu à juste titre qu’ils n’ont pas de signification pour, entre autres, le public hispanophone.
100 La chambre de recours souscrit en outre à la conclusion de la division d’opposition selon laquelle, malgré l’utilisation de la lettre majuscule «T» dans le signe contesté, il est peu probable que le signe soit décomposé en deux éléments, étant donné qu’aucun de ces éléments n’aurait de signification pour le public hispanophone.
101 Étant donné que la marque antérieure et le signe contesté ne véhiculent aucune signification particulière du point de vue du public hispanophone pertinent, ils possèdent un caractère distinctif normal pour les produits et services.
102 Sur le plan visuel, les signes coïncident par la séquence de lettres «RABATO», qui est la marque antérieure dans son intégralité et les six premières lettres sur sept de l’élément verbal du signe contesté, qui est l’élément le plus distinctif et dominant de ce signe. Les signes diffèrent simplement par la septième lettre «O» et par les éléments figuratifs décoratifs du signe contesté.
103 Selon une jurisprudence constante, le consommateur prête généralement une plus grande attention au début d’une marque qu’à sa fin et, généralement, retient davantage le début d’un signe que sa fin, même si l’appréciation de la similitude des signes doit se faire par
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le biais d’une appréciation globale (13/07/2022,-176/21, Ccty, EU:T:2022:449, § 53; 23/03/2022, T-146/21, Deltatic, EU:T:2022:159, § 10615/10/2018,-444/17, life coins,
EU:T:2018:681, § 48). La partie initiale a normalement un impact important, tant sur le plan visuel que sur le plan phonétique, que la partie finale (10/10/2019, T-700/18,
DUNGEONS/DUNGEONS indirects DRAGONS, EU:T:2019:739, § 53; 23/09/2014, T- 341/13, so’ bio etic, EU:T:2014:802, § 83).
104 Il est en outre particulièrement important que la marque antérieure soit entièrement incluse dans le signe contesté (16/05/2019,-354/18, SkyFi, EU:T:2019:333, § 82; 06/10/2017, -139/16, Berg Outdoor, EU:T:2017:705, § 60; 25/09/2015, 684/13-, Blueco,
EU:T:2015:699, § 33; 26/01/2006, T-317/03, variant, EU:T:2006:27, § 47).
105 En effet, l’unique élément verbal de la marque antérieure est entièrement contenu dans le signe contesté, où il apparaît au début de celui-ci. Ce seul fait suffit à créer un degré élevé de similitude visuelle (29/01/2013, T-283/11, nfon, EU:T:2013:41, § 48).
106 Même si la lettre supplémentaire «O» à la fin du signe contesté et ses éléments figuratifs ne peuvent être ignorés, ces derniers remplissent néanmoins une fonction essentiellement décorative, et ces différences sont insuffisantes pour contrebalancer la similitude importante créée par la coïncidence de la séquence «RABATO» (16/06/2021,-368/20,
Miley Cyrus, EU:T:2021:372, § 44).
107 Il s’ensuit que les signes présentent un degré élevé de similitude sur le plan visuel.
108 Sur le plan phonétique, les signes coïncident par la prononciation de la séquence de lettres «RABATO», qui constitue la marque antérieure dans son intégralité, et diffèrent simplement par la lettre supplémentaire «O» à la fin du signe contesté.
109 En espagnol, il n’y aura pas d’écart perceptible entre les signes. Pour au moins une partie significative du public espagnol pertinent, la lettre supplémentaire «O» ne l’amènera effectivement pas à prononcer la syllabe finale du signe contesté plus longue que celle de la marque antérieure, et les deux signes seront prononcés «RA-BA-TO».
110 En tout état de cause, également sur le plan phonétique, le fait que la marque antérieure soit entièrement incluse sur le plan phonétique dans le signe contesté, dans sa partie initiale, crée au moins une forte similitude phonétique entre les signes (12/12/2017, T-
815/16, opus aeternatum, EU:T:2017:888, § 53).
111 Il s’ensuit que, sur le plan phonétique, les signes sont identiques ou, à tout le moins, hautement similaires.
112 Sur le plan conceptuel, aucun des signes n’ayant de signification pour le public hispanophone, la comparaison conceptuelle reste neutre.
Sur le caractère distinctif de la marque antérieure
113 Le caractère distinctif d’une marque, au sens du RMUE, signifie que cette marque permet d’identifier les produits ou services pour lesquels l’enregistrement est demandé comme provenant d’une entreprise déterminée et donc de les distinguer de ceux d’autres entreprises. Le caractère distinctif d’une marque doit être apprécié, d’une part, par rapport à ces produits ou services et, d’autre part, par rapport à la perception qu’en a le public pertinent, qui est constitué par le consommateur moyen desdits produits ou services, normalement informé et raisonnablement attentif et avisé (10/10/2019, T-700/18,
DUNGEONS, EU:T:2019:739, § 57).
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114 L’opposante n’a pas explicitement fait valoir que sa marque présente un caractère particulièrement distinctif en raison d’un usage intensif ou d’une renommée. En conséquence, l’appréciation du caractère distinctif de la marque antérieure reposera sur son caractère distinctif intrinsèque.
115 Comme indiqué ci-dessus, la marque de l’Union européenne antérieure «rabato» dans son ensemble n’a pas de signification évidente pour les consommateurs hispanophones en ce qui concerne les produits et services antérieurs.
116 Dès lors, le caractère distinctif intrinsèque de la marque antérieure est moyen.
Appréciation globale
117 L’appréciation du risque de confusion dans l’esprit du public dépend de nombreux facteurs et notamment de la connaissance de la marque antérieure sur le marché, de l’association qui peut en être faite avec la marque enregistrée, et du degré de similitude entre les marques et entre les produits ou services désignés. L’existence d’un risque de confusion doit être appréciée globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce
(22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 18; 11/11/1997, C-251/95,
Sabèl, EU:C:1997:528, § 22).
118 Cette appréciation globale du risque de confusion implique une certaine interdépendance entre les facteurs pris en compte, et notamment la similitude des marques et celle des produits ou services. Ainsi, un degré élevé de similitude entre les produits ou services désignés peut être compensé par un faible degré de similitude entre les marques, et inversement (22/06/1999, 342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 19; 11/11/1997,
C-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 24; 29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 17). Le risque de confusion est d’autant plus élevé que le caractère distinctif de la marque antérieure s’avère important, et les marques qui ont un caractère distinctif élevé, soit intrinsèquement, soit en raison de la renommée de celles-ci sur le marché, jouissent d’une protection plus étendue que celles dont le caractère distinctif est moindre (29/09/1998, C-
39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 18).
119 Dans le cadre de l’appréciation globale du risque de confusion, il convient de prendre en compte le consommateur moyen de la catégorie de produits et de services concernée, normalement informé et raisonnablement attentif et avisé. Il y a également lieu de prendre en considération le fait que le niveau d’attention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou de services en cause (13/02/2007,
256/04, Respicur, EU:T:2007:46, § 42).
120 La mise à disposition contestée d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services compris dans la classe 35 présente un degré moyen de similitude avec les produits antérieurs compris dans les classes 9 et 16; les services contestés courtage de transactions commerciales, pour des tiers, via des magasins en ligne, organisation de contrats d’achat et de vente pour des tiers compris dans la classe 35 sont similaires à un faible degré auxservices antérieurs de démonstration de produits et d’affichage de produits compris dans la classe 35 et les services de gestion de bases de données contestés compris dans la classe 35 sont similaires à un degré moyen au cryptage de données antérieur compris dans la classe 42. Les signes présentent un degré élevé de similitude visuelle, sont identiques ou, à tout le moins, similaires à un degré élevé sur le plan phonétique et il n’existe pas de différences conceptuelles qui pourraient contribuer à distinguer les signes étant donné que la comparaison conceptuelle reste neutre.
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121 Les différences entre les signes se limitent à la lettre supplémentaire «O» à la fin de l’élément verbal du signe contesté et la stylisation de ce signe n’est nullement suffisante pour contrebalancer les similitudes créées par le fait que la marque antérieure est entièrement incluse dans l’élément verbal du signe contesté.
122 Compte tenu du degré moyen de caractère distinctif de la marque antérieure, du degré élevé de similitude entre les signes et du fait que le public hispanophone pertinent, indépendamment du degré d’attention accru pour une partie des services, doit se fier à l’image imparfaite gardée en mémoire, les différences entre les signes ne suffisent pas à exclure avec certitude tout risque de confusion en ce qui concerne les services en cause qui ont été jugés similaires, y compris à un faible degré seulement;
123 En effet, même si l’attention du public pertinent à l’égard d’une partie des services concernés est considérée comme plus élevée (voir paragraphe 25), cela ne signifie pas qu’il examinera les marques en détail (13/06/2019, T-357/18, Hospital da Luz, EU:T:2019:416,
§ 39). Même un public attentif ne garde en mémoire qu’une image imparfaite des marques (06/12/2018, T-665/17, CCB, EU:T:2018:879, § 35, 68; 28/02/2014, T-520/11, GE,
EU:T:2014:100, § 58, 60) et ne se souviendra pas nécessairement des différences mineures entre «rabato» et « ».
124 Il s’ensuit que, pour les services jugés similaires à un degré moyen et à un faible degré, il existe un risque de confusion au sens de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE pour une partie significative du public hispanophone.
125 En ce quiconcerne les produits contestés de vente en gros et au détail compris dans la classe 35 qui ont été jugés différents de tous les produits et services antérieurs, l’une des conditions nécessaires à l’application de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE n’est pas remplie et l’opposition dans la mesure où elle est fondée sur ce motifest rejetée
(12/10/2004, C-106/03, Hubert, EU:C:2004:611, § 51, 54; 11/07/2007, T-150/04, TOSCA
Blu, EU:T:2007:214, § 27; 15/02/2005, T-296/02, LINDENHOF, U: T: 2005: 49, § 48;
13/05/2015, T-608/13, easyAir-tours, § 65; 16/05/2013, T-104/12, VORTEX, EU:T:2013:256, § 65).
126 L’opposante a également fondé son opposition sur la demande de marque polonaise no Z.518 17 «rabato». Étant donné que cette demande ne couvre aucun autre produit et service que la marque de l’Union européenne antérieure déjà examinée, le résultat ne saurait être différent en ce qui concerne les services contestés pour lesquels l’opposition est rejetée.
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Conclusion
127 Le recours est partiellement accueilli et la décision attaquée doit être annulée en ce qui concerne les services suivants:
Classe 35: Mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de transactions commerciales pour le compte de tiers via des boutiques en ligne; conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers; gestion de bases de données.
128 Le recours est rejeté pour le surplus et la décision attaquée est confirmée pour les services suivants:
Classe 35: Services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: chaussures, vêtements et chapellerie, cosmétiques, produits métalliques, produits de bricolage, outils, jouets et jeux; services de vente en gros et au détail, également en ligne, des produits suivants: articles et accessoires de sport, équipements de sport, produits de soins d’hygiène et de beauté et produits de soins personnels et d’hygiène, produits chimiques à usage domestique.
Frais
129 Conformément à l’article 109, paragraphe 3, du RMUE, dans la mesure où les parties succombent respectivement sur un ou plusieurs chefs, la chambre de recours décide d’une répartition différente des frais. Étant donné que le recours est partiellement accueilli, il est équitable de condamner chaque partie à ses propres dépens exposés aux fins de la procédure de recours.
130 En ce qui concerne les frais de la procédure d’opposition, il est équitable, pour les mêmes raisons, de condamner chaque partie à ses propres frais.
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Dispositif Par ces motifs, LA CHAMBRE
déclare et arrête:
1. Accueille partiellement le recours et annule la décision attaquée dans la mesure où elle a rejeté l’opposition pour les services suivants: Classe 35: Mise à disposition d’espaces de vente en ligne pour acheteurs et vendeurs de produits et services; organisation de transactions commerciales pour le compte de tiers via des boutiques en ligne; conclusion de contrats d’achat et de vente pour le compte de tiers; gestion de bases de données.
2. Rejette le recours pour le surplus;
3. Condamne chaque partie à ses propres dépens exposés aux fins des procédures d’opposition et de recours.
Signature Signature Signature
V. Melgar R. Ocquet A. Pohlmann
Greffier:
Signature
H. Dijkema
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