LES CHAMBRES DE RECOURS

DÉCISION de la cinquième chambre de recours du 2 février 2022
Dans l’affaire R 1739/2020-5
Atlantis hotels èse resorts, S.A. C. Fotja, 13, Bajos B
07610 Palma de Mallorca
Espagne Opposante/requérante
représentée par PONTI indirects PARTNERS, S.L.P, C. Consell de Cent, 322, 08007 Barcelone (Espagne)
contre
Kerzner International Limited Atlantis Paradise Island, bureau exécutif de Towers
Coraux
P O Box N4777
Nassau Demanderesse/défendere Commonwealth des Bahamas sse
représentée par Guy Holland, Block B, The Crescent Building, Northwood, Santry, D09 C6X8 Dublin (Irlande)
Recours concernant la procédure d’opposition no B 2 944 745 (demande de marque de l’Union européenne no 16 522 261)
LA CINQUIÈME CHAMBRE DE RECOURS
composée de V. Melgar (président), Ph. von Kapff (rapporteur) et R. Ocquet (membre)
Greffier: H. Dijkema
rend le présent
Langue de procédure: Anglais
02/02/2022, R 1739/2020-5, Atlantis/ATLANTIS HOTELS indirects RESORTS (fig.)

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Décision
Résumé des faits
1 Par une demande déposée le 29 mars 2017, Kerzner International Limited (ci- après la «demanderesse») a sollicité l’enregistrement de la marque verbale
ATLANTIS
pour un ensemble de produits et services comprisdans les classes 16, 25, 28, 35,
36, 37, 39, 41, 43 et 44.
2 La demande a été publiée le 23 mai 2017.
3 Le 21 août 2017, ATLANTIS HOTELS délibéré RESORTS, S.A. (ci-après l’
«opposante») a formé une opposition contre l’enregistrement de la demande de marque publiée pour une partie des produits et services, à savoir:
Classe 16 — Publications imprimées, à savoir brochures et livrets relatifs aux centres de villégiature, parcs d’attractions et parcs aquatiques; livres, y compris livres cadeaux et guides proposant des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; des impressions sous forme d’affiches, de photographies et d’images, y compris affiches, photographies et images de stations thermales, de parcs d’attractions et de parcs aquatiques; cartes postales, y compris cartes postales contenant des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; des visuels imprimés sous forme de matériel promotionnel pour des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; matériel publicitaire et marketing imprimé, y compris matériel publicitaire et marketing imprimé pour des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; produits de l’imprimerie, à savoir cartes stationnaires, blocs-notes, enveloppes et cartes de visite; boîtes pour cadeaux en papier ou en carton; cartes; cartes de taux;
Classe 35 — Promotion de services hôteliers par le biais d’un programme d’incitation; programmes d’incitation fournissant des services, des conseils et des prix spéciaux pour des clients d’hôtellerie fréquents; programme de récompenses visant à promouvoir la fidélité des clients, qui fournit des mesures d’incitation à l’hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions; dispositifs de marketing en matièreimmobilière;
Classe 36 — Affaires immobilières; agences immobilières; courtage en biens immobiliers; estimations immobilières; gérance de biens immobiliers; gérance d’immeubles d’habitation; location d’appartements; agences de logement [appartements]; services de courtage immobilier; location de biens immobiliers pour un complexe contenant des centres, bars, boîtes de nuit, casinos, restaurants, théâtres et magasins de détail; services de gestion immobilière et de propriétés; services de biens immobiliers; services immobiliers, à savoir courtage, crédit-bail, courtage, gestion et exploitation d’unités de villésium et de villas; services immobiliers, à savoir location, location et gestion de maisons de vacances, de codominums et de villas, et gestion de propriétés dominantes; services d’associations de propriétaires résidentiels, à savoir gestion de la conformité de la communauté sous forme de gestion de motifs et d’équipements communs; services de gestion de biens d’association de propriétaires résidentiels, à savoir gestion de la conformité de la communauté sous forme de gestion de fonds et d’équipements communs;

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Classe 39 — Organisation de voyages; organisation d’excursions pour touristes dans les domaines de la plongée sous-marine et du bronzage, des croisières et de l’affrètement de bateaux; services d’organisation et de réservation de voyages; transport de voyageurs; organisation de voyages à destination et en provenance d’hôtels; réservation et organisation de voyages, d’excursions et de croisières; coordination de préparatifs de voyages individuels et de groupe; services d’organisation d’excursions; services d’excursions, à savoir organisation et conduite de voyages et fourniture d’informations dans le domaine des voyages; services d’agences de voyages; services d’agences de voyages, à savoir réservation de transport; services de transport aérien; services de transport aérien, à savoir services de transport aérien régulier et de passagers et de fret; services d’organisation d’excursions pour touristes dans les domaines de la plongée sous-marine et du bronzage; services de croisières et d’affrètement de bateaux; excursions et services de marina; services de marina; services de marina, y compris location de baignoires pour embarcations maritimes, services d’entreposage de bateaux, services de location de marina; organisation d’excursions pour touristes dans les domaines de la plongée sous-marine et du bronzage, des croisières et de l’affrètement de bateaux; organisation de voyages et de croisières, affrètement de navires marins; fourniture d’informations relatives aux marinas; assistance en matière d’adoption de plans; aide à quai pour le transfert de bagages et de provisions, transport entre marina et localement; services d’excursions, à savoir organisation et conduite de voyages et fourniture d’informations dans le domaine des voyages;
Classe 41 — Éducation; formation; divertissement; activités sportives et culturelles; divertissement sous forme de boîtes de nuit; mise à disposition d’installations de casinos; services de camps pour enfants; services de divertissement sous forme d’aquarium, d’habitat marin et d’articles connexes; services de divertissement sous forme d’un parc thème proposant des sports nautiques, des rides et spectacles de bateaux de vitesse, des attractions et des rides de parcs d’attractions; divertissement sous forme de boîtes de nuit; mise à disposition de services de casino et d’installations de casino; services de divertissement fournis par des hôtels; fourniture de services de camps pour enfants; organisation de salons pour aquariums; divertissements (organisés par des hôtels); boîtes de nuit; services de loisirs; mise à disposition d’installations sportives; mise
à disposition de parcours de golf; organisation de compétitions sportives (y compris tournois de golf et de tennis); mise à disposition de parcours de golf (y compris services de clubs de golf); services de camps de vacances [divertissement]; fourniture de caddies de golf; formation; organisation de concours [éducation ou divertissement]; prêts de livres; publication de livres; édition de bandes vidéo; production de spectacles; location de jouets; location d’installations de jeux; services de zoo; services de modèles pour artistes; services de loterie; services de divertissement; services de clubs de sport; formation et mise à disposition d’équipements dans le domaine de l’exercice physique; mise à disposition d’installations sportives et de courts de tennis; divertissement sous forme de tournois de golf et de tennis; services de clubs de golf; services de caddies de golf; services de camps pour enfants;
Classe 43 — Services de restauration (alimentation); mise à disposition d’hébergements temporaires; Mise à disposition de services de localisation et d’hébergement; mise à disposition de chambres d’hôtel, services hôteliers; services hôteliers proposant un programme d’incitation; la réservation de chambres d’hôtel pour le compte de tiers; services d’agences de voyages, à savoir réservation de logements temporaires et de restaurants et repas; services d’hôtels spécialisés fournis dans le cadre d’un programme pour des clients d’hôtels fréquents; services d’hôtels de villégiature; organisation d’hébergement dans des centres de villégiature; mise à disposition d’installations de convention; services de restauration pour conventions; services d’agences de voyages (pour la réservation d’hôtels), réservation de logements, réservation et réservation de repas, fourniture de services de restaurants et de bars; Services hôteliers; services de bar; maisons de thé; location de maisons de vacances; maisons de retraite; garderies d’enfants; services de pensions pour animaux; services de location de chaises, de tables, de linge de table, de verrerie; cafés-restaurants; bar à cocktails; location d’appareils de cuisson; location de fontaines à eau; location d’appareils d’éclairage (autres que pour les théâtres, studios TV); hébergement temporaire; mise à disposition de services de localisation et d’hébergement; mise à disposition d’hébergements temporaires; mise à disposition de chambres d’hôtel, services hôteliers, services de villégiature; mise à disposition d’installations (hébergement) pour des fonctions et des réunions; services d’agences de voyages, à savoir réservation de logements temporaires,

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réservation et réservation de nourriture; services de réservation d’hébergement en hôtels; réservation de logements [multipropriétés]; services d’agences de voyages, réservation de logements et réservation de nourriture; services de restaurants et de bars;
Classe 44 — Soins d’hygiène et de beauté pour êtres humains; services de stations thermales et de salons de beauté; services de stations thermales, à savoir services de soins cosmétiques pour le corps; services de salons de beauté; faire des réservations pour le compte de tiers pour des traitements dans des salons de santé et de beauté.
4 Les motifs de l’opposition étaient ceux énoncés à l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE.
5 L’opposition était fondée sur l’enregistrement de la marque espagnole no 3 086 708:

déposée le 6 août 2013 et enregistrée le 19 novembre 2013 pour les services suivants:
Classe 43 — Services hôteliers, services de réservation de chambres; services de restaurants, bars et bars à café.
6 La demanderesse a limité sa liste de produits et services deux fois avant l’adoption de la décision attaquée, à savoir le 26 septembre 2017 et le 11 janvier 2018.
7 Par décision du 22 juin 2020 (ci-après la «décision attaquée»), la division d’opposition a rejeté l’opposition pour une partie des services contestés, au motif qu’il existait un risque de confusion, à savoir pour les produits suivants:
Classe 16 — Publications imprimées, à savoir brochures et livrets relatifs aux centres de villégiature, parcs d’attractions et parcs aquatiques; livres, y compris livres cadeaux et guides proposant des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; des impressions sous forme d’affiches, de photographies et d’images, y compris affiches, photographies et images de stations thermales, de parcs d’attractions et de parcs aquatiques; cartes postales, y compris cartes postales contenant des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; des visuels imprimés sous forme de matériel promotionnel pour des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; matériel publicitaire et marketing imprimé, y compris matériel publicitaire et marketing imprimé pour des centres de villégiature, des parcs d’attractions et des parcs aquatiques; produits de l’imprimerie, à savoir cartes stationnaires, blocs-notes, enveloppes et cartes de visite; boîtes pour cadeaux en papier ou en carton; cartes; cartes de taux;
Classe 35 — Promotion de services hôteliers par le biais d’un programme d’incitation; programmes d’incitation fournissant des services, des conseils et des prix spéciaux pour des clients d’hôtellerie fréquents; programme de récompenses visant à promouvoir la fidélité des clients, qui fournit des mesures d’incitation à l’hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions; services de marketing immobilier;

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Classe 36 — Affaires immobilières; agences immobilières; courtage en biens immobiliers; estimations immobilières; gérance de biens immobiliers; gérance d’immeubles d’habitation; location d’appartements; agences de logement [appartements]; services de courtage immobilier; location de biens immobiliers pour un complexe contenant des centres, bars, boîtes de nuit, casinos, restaurants, théâtres et magasins de détail; services de gestion immobilière et de propriétés; services de biens immobiliers; services immobiliers, à savoir courtage, crédit-bail, courtage, gestion et exploitation d’unités de villésium et de villas; services immobiliers, à savoir location, location et gestion de maisons de vacances, de codominums et de villas, et gestion de propriétés dominantes; services d’associations de propriétaires résidentiels, à savoir gestion de la conformité de la communauté sous forme de gestion de motifs et d’équipements communs; services de gestion de biens d’association de propriétaires résidentiels, à savoir gestion de la conformité de la communauté sous forme de gestion de fonds et d’équipements communs;
Classe 39 — Services de transport aérien, à savoir services de transport aérien de fret; services de marina; services de marina; services de marina, y compris location de baignoires pour embarcations maritimes, services d’entreposage de bateaux, services de location de marina; fourniture d’informations relatives aux marinas; assistance en matière d’adoption de plans;
Classe 41 — Éducation; formation; divertissement; activités sportives et culturelles; divertissement sous forme de boîtes de nuit; mise à disposition d’installations de casinos; services de camps pour enfants; services de divertissement sous forme d’aquarium, d’habitat marin et d’articles connexes; services de divertissement sous forme d’un parc thème proposant des sports nautiques, des rides et spectacles de bateaux de vitesse, des attractions et des rides de parcs d’attractions; divertissement sous forme de boîtes de nuit; mise à disposition de services de casino et d’installations de casino; services de divertissement fournis par des hôtels; fourniture de services de camps pour enfants; organisation de salons pour aquariums; divertissements (organisés par des hôtels); boîtes de nuit; services de loisirs; mise à disposition d’installations sportives; mise
à disposition de parcours de golf; organisation de compétitions sportives (y compris tournois de golf et de tennis); mise à disposition de parcours de golf (y compris services de clubs de golf); services de camps de vacances [divertissement]; fourniture de caddies de golf; formation; organisation de concours [éducation ou divertissement]; prêts de livres; publication de livres; édition de bandes vidéo; production de spectacles; location de jouets; location d’installations de jeux; services de zoo; services de modèles pour artistes; services de loterie; services de divertissement; services de clubs de sport; formation et mise à disposition d’équipements dans le domaine de l’exercice physique; mise à disposition d’installations sportives et de courts de tennis; divertissement sous forme de tournois de golf et de tennis; services de clubs de golf; services de caddies de golf; services de camps pour enfants;
Classe 43 — maisons de retraite; garderies d’enfants; services de pensions pour animaux; services de location de chaises, de tables, de linge de table, de verrerie; location de fontaines à eau; location d’appareils d’éclairage (pas pour les théâtres, studios TV).
Elle a, notamment, motivé sa décision comme suit:
– L’opposante n’a retenu qu’un seul motif d’opposition, à savoir l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE. Toutefois, dans la section «Explication des motifs et autres remarques» à son égard, l’opposante a indiqué que la demande «devrait être rejetée dans son intégralité sur la base de l’article 8, paragraphe 1, point b), et de l’article 8, paragraphe 5, du RMUE». Il ne saurait être déduit des autres documents produits par l’opposante que son intention était également d’invoquer l’article 8, paragraphe 5, du RMUE, étant donné qu’elle a seulement mentionné et soutenu, en ce qui concerne le risque de confusion, sur la base de l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, dans ses observations. Par conséquent, il est considéré que malgré cette vague et ambiguë dans l’acte d’opposition, l’opposante n’a pas

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correctement invoqué l’article 8, paragraphe 5, du RMUE et l’opposition est irrecevable dans la mesure où elle est fondée sur ce motif.
– Certains des produits et services contestés sont jugés similaires, d’autres différents des services désignés par le signe antérieur. En ce qui concerne les services publicitaires [sic] (classe 35), le fait que les services de l’opposante puissent apparaître, par exemple, dans des publicités ou des brochures promotionnelles est insuffisant pour conclure à l’existence d’une similitude.
Ces services/produits publicitaires seront généralement produits/fournis par des entreprises spécialisées et non par l’entreprise/les services promus.
– Le mot «Atlantis» fait référence au «nom d’une île fictive qui serait prétendument sain dans l’océan» mentionnée dans les œuvres de la Plato Timaeus et Critias, et dont l’équivalent en espagnol est «Atlántida». Toutefois, étant donné que le mot «ATLANTIS» des signes n’existe pas en tant que tel en espagnol, la signification concrète que le public pertinent attribuera, le cas échéant, à ce mot n’est pas claire. Par exemple, il pourrait être perçu comme fantaisiste, ou être associé au concept décrit ci-dessus (une île fictive), ou même faire naître des associations avec l’océan Atlantique (dont l’équivalent en espagnol est «Atlántico»). Qu’il soit compris ou non, il possède un caractère distinctif normal, étant donné que sa signification conceptuelle (assez peu claire) n’a aucune signification pour les services pertinents, et cela est vrai pour les deux signes.
– Les seules différences entre les signes résultent de la légère stylisation de la marque antérieure, qui a une fonction essentiellement ornementale et un degré très limité de caractère distinctif, contrairement à ce que soutient la requérante. L’expression supplémentaire «HOTELS parue RESORTS» sera comprise par le public pertinent avec la même signification qu’en anglais et l’esperluette «hydrocarbures» est un symbole couramment utilisé, représentant «and», ou «y» en espagnol, est un simple lien. Compte tenu de la nature des services pertinents (hôtels et restaurants), cette expression sera perçue comme faisant manifestement référence à leur domaine d’activité concret et/ou aux endroits où ils sont proposés.
– Les signes sont très similaires sur les plans visuel et phonétique (voire identiques sur le plan phonétique) et, selon la perception du consommateur, soit identiques soit neutres sur le plan conceptuel étant donné que l’élément «ATLANTIS» ne serait associé à aucun concept concret par une partie substantielle du public espagnol. Le signe contesté est le mot «ATLANTIS», qui est l’élément distinctif et dominant de la marque antérieure, et les différences se limitent aux éléments supplémentaires de la marque antérieure, qui sont dépourvus de caractère distinctif et/ou secondaires (à savoir une stylisation plutôt standard et l’élément verbal «HOTELS émetteurs RESORTS»). Dès lors, ces différences ne sauraient l’emporter sur les similitudes entre les signes. En effet, les consommateurs peuvent penser que les signes sont des versions différentes l’une de l’autre: la version de la marque verbale et de la marque figurative.

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– La similitude entre les signes est suffisante pour compenser le faible degré de similitude, à tout le moins, entre certains des services.
– Compte tenu de tout ce qui précède, la division d’opposition estime qu’il existe un risque de confusion dans l’esprit du public et que, dès lors, l’opposition est en partie fondée sur la base de l’enregistrement de la marque espagnole de l’opposante.
– Il résulte de ce qui précède que le signe contesté doit être rejeté pour les services jugés identiques ou similaires (à différents degrés) à ceux de la marque antérieure.
8 Le 17 août 2020, la demanderesse a déposé une nouvelle limitation visant à supprimer certains des produits et services compris dans les classes 28, 37, 39, 43
(partie) et 44. Cette dernière limitation incluait tous les services refusés par la division d’opposition dans la décision attaquée.
9 Le 24 août 2020, l’opposante a formé un recours contre la décision attaquée, demandant que celle-ci soit partiellement annulée dans la mesure où l’opposition
a été rejetée pour les services contestés compris dans la classe 35. Le mémoire exposant les motifs du recours a été reçu le 19 octobre 2020.
10 Dans son mémoire en réponse reçu le 11 janvier 2021, la demanderesse a demandé le rejet du recours.
Moyens et arguments des parties
11 Les arguments soulevés dans le mémoire exposant les motifs du recours peuvent être résumés comme suit:
– Les arguments de la division d’opposition sont contestés en ce qui concerne la différence entre les services désignés par le signe antérieur et les services contestés compris dans la classe 35, à savoir:
Classe 35 — Promotion de services hôteliers par le biais d’un programme d’incitation; programmes d’incitation fournissant des services, des conseils et des prix spéciaux pour des clients d’hôtellerie fréquents; programme de récompenses visant à promouvoir la fidélité des clients, qui fournit des mesures d’incitation à l’hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions; services de marketing immobilier.
– Pour apprécier la similitude entre les produits ou services en cause, ily a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre les produits ou services. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 23). Enraison de leur public identique, il est probable que le public pensera que les services mentionnés compris dans la classe 35 proviennent de la même

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entreprise ou d’entreprises liées économiquement. Ils sont complémentaires ou peuvent donc également être concurrents.
– De nos jours, les services hôteliers et la promotion de services hôteliers sont liés.
– Aux fins de l’appréciation globale du risque de confusion, le consommateur moyen de la catégorie de produits et services concernée est censé être normalement informé et raisonnablement attentif et avisé. Cependant, il convient de tenir compte de la circonstance que le consommateur moyen n’a que rarement la possibilité de procéder à une comparaison directe des différentes marques mais doit se fier à l’image non parfaite qu’il en a gardée en mémoire. Le niveau d’attention du consommateur moyen est également susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou services en cause, les deux entreprises appartenant au même secteur et, par conséquent, les produits et services seront proposés à travers les mêmes circuits commerciaux et même dans les mêmes locaux commerciaux.
– Le risque de confusion comprend le risque d’association, en ce sens que le public peut, s’il ne confond pas directement les deux signes; croient qu’ils proviennent de la même entreprise ou d’entreprises liées économiquement; En l’espèce, lorsqu’il est confronté aux marques en conflit pour des services identiques, le consommateur moyen peut penser que ces services ont la même origine commerciale. Il est tout à fait possible qu’une entreprise active sur le marché dans la fourniture des services en cause utilise des sous-marques. Par conséquent, l’introduction sur le marché d’une autre marque portant le mot «ATLANTIS», comme c’est le cas en l’espèce, serait plus susceptible de semer la confusion parmi les consommateurs quant à l’origine commerciale des marques, portant ainsi un préjudice considérable à la titulaire de la marque.
12 Les arguments présentés en réponse peuvent être résumés comme suit:
– C’est à bon droit que la division d’opposition a conclu à l’absence de similitude entre les services contestés compris dans la classe 35 et les services désignés par le signe antérieur.
– Selon un principe reconnu de la pratique de l’EUIPO, les services de publicité et de promotion sont différents du service sous-jacent qu’ils promeuvent. Cela s’explique principalement par le fait que les services de publicité/promotion compris dans la classe 35 sont généralement fournis par des entreprises spécialisées et ont tendance à être fournis d’une entreprise à une autre, et non directement aux clients du service sous-jacent qu’ils promeuvent. Parexemple, une agence de publicité propose ses services à un hôtel et non aux clients d’un hôtel. L’agence de publicité propose ses services sur une base interentreprises. Par conséquent, les clients de l’hôtel ne contractent pas de contrat avec l’agence de publicité. Ces services ont des destinations totalement différentes, de sorte qu’il est peu probable que le

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public perçoive ces services comme provenant de la même entreprise ou d’entreprises liées économiquement. Dès lors, ces services ne sont aucunement complémentaires, étant donné qu’il n’est pas raisonnable de suggérer qu’un membre du public utiliserait ou exigerait des services de publicité ou de promotion dans le cadre d’un séjour d’hôtel.
– L’opposante s’appuie largement sur les critères de l’arrêt «Canon» (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442) dans ses observations, mais ces critères indiquent en fait que les services respectifs sont différents. Il est évident que les services respectifs n’ ont pas les mêmes utilisateurs finaux et ne sont ni concurrents ni complémentaires. En outre, ces services sont de nature différente.

– Les services de l’opposante ne doivent pas être interprétés comme étant plus larges qu’ils ne le sont. Les services hôteliers compris dans la classe 43 ne s’étendent pas aux services de publicité/promotion fournis à d’autres entreprises. C’est ce qui ressort clairement du recours «PARK REGIS BY STAYWELL (marque fig.)/STAY WELL et al.» [06/12/2017, R 363/2017-4,
PARK REGIS BY STAYWELL (marque fig.)/STAY WELL et al.], qui dispose au paragraphe 21:
«Les services de publicité, de marketing et de promotion compris dans la classe 35 ne font pas partie des services proposés par les hôtels à leurs clients. Même si les hôtels peuvent mener une certaine publicité à leurs propres fins, cela ne la rend pas pour autant un «service hôtelier».
– Cette position a également été prise par une décision antérieure des Chambres de recours, à savoir 30/04/2014, R 240/2013-5 indirects R
303/2013-5, PARK REGIS (fig.)/ST. REGIS et al. La jurisprudence de l’UE établit clairement que les services promotionnels et publicitaires compris dans la classe 35 sont différents des services hôteliers et des services connexes compris dans la classe 43.
– Cette décision est conforme aux directives de l’EUIPO, qui disposent que:
«5.6 services de soutien à d’autres entreprises
La nature et la destination des services de publicité sont fondamentalement différentes de la fabrication de produits ou de l’offre de bien d’autres services. Par conséquent, la publicité est généralement différente des produits ou services qui font l’objet de la promotion. Il en va de même pour la comparaison des services de publicité avec des produits qui peuvent servir de support pour diffuser de la publicité, tels que des DVD, des logiciels, des produits de l’imprimerie, des flyers et des catalogues.»
Motifs
13 Sauf indication contraire expresse dans la présente décision, toutes les références mentionnées dans cette décision doivent être considérées comme renvoyant au
RMUE (UE) 2017/1001 (JO 2017 L 154, p. 1), codifiant le règlement (CE) no 207/2009 tel que modifié.

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14 Le recours est conforme aux dispositions des articles 66 et 67 et de l’article 68, paragraphe 1, du RMUE. Il est recevable.
15 Cependant, le recours n’est pas fondé et la décision attaquée est confirmée.
Portée du recours
16 L’opposante a formé un recours contre la décision attaquée dans la mesure où elle a rejeté l’opposition pour une partie des produits contestés compris dans la classe 35, à savoir:
Classe 35 — Promotion de services hôteliers par le biais d’un programme d’incitation; programmes d’incitation fournissant des services, des conseils et des prix spéciaux pour des clients d’hôtellerie fréquents; programme de récompenses visant à promouvoir la fidélité des clients, qui fournit des mesures d’incitation à l’hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions; services de marketing immobilier.
17 La demanderesse n’a pas formé de recours ni présenté de mémoire en réponse visant à l’annulation ou à la réformation de la décision attaquée conformément à l’article 68, paragraphe 2, du RMUE et à l’article 25 du RDMUE.
18 Toutefois, elle a limité la demande le 17 août 2020 avant que la décision attaquée ne soit devenue définitive. Cela signifie que la décision attaquée n’est devenue définitive que dans la mesure où la demande n’était pas limitée et l’opposition a été accueillie.
19 Il est également pris note du fait que tous les produits ou services n’ont pas fait l’objet d’une opposition.
Article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE
20 Conformément à l’article 8, paragraphe 1, point b), du RMUE, sur opposition du titulaire d’une marque antérieure, la marque demandée est refusée à l’enregistrement lorsqu’en raison de sa similitude avec la marque antérieure et en raison de l’identité ou de la similitude des produits que les deux marques désignent, il existe un risque de confusion dans l’esprit du public du territoire dans lequel la marque antérieure est protégée.
21 Constitue un risque de confusion au sens de cet article le risque que le public puisse croire que les produits ou services en cause proviennent de la même entreprise ou, le cas échéant, d’entreprises liées économiquement (11/11/1997, C- 251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 16-18; 29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 30). Il ressort de cette disposition qu’un risque de confusion présuppose à la fois une identité ou une similitude de la marque demandée et de la marque antérieure et une identité ou une similitude des produits visés par la demande d’enregistrement et de ceux pour lesquels la marque antérieure a été enregistrée. Il s’agit là de conditions cumulatives (12/10/2004, C-106/03, Hubert, EU:C:2004:611, § 51).

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22 Le risque de confusion doit être apprécié globalement en tenant compte de tous les facteurs pertinents du cas d’espèce (11/11/1997, C-251/95, Sabèl, EU:C:1997:528, § 22; 29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 16;
22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik, EU:C:1999:323, § 18).
Sur le public pertinent et son niveau d’attention
23 Dans le cadre de l’appréciation globale du risque de confusion, il convient de prendre en compte le consommateur moyen de la catégorie de produits et services concernée. Le consommateur moyen est censé être normalement informé et raisonnablement attentif et avisé (22/06/1999, C-342/97, Lloyd Schuhfabrik,
EU:C:1999:323, § 17-26). Il convient toutefois de rappeler que le niveau d’attention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou de services en cause (20/10/2011, T-189/09, P,
EU:T:2011:611, § 26; 13/02/2007, T-256/04, RESPICUR, EU:T:2007:46, § 42).
24 Le public pertinent est constitué par les utilisateurs susceptibles d’utiliser tant les services visés par la marque antérieure que les services visés par la marque demandée (01/07/2008, T-328/05, Quartz, EU:T:2008:238, § 23).
25 En l’espèce, comme conclu à juste titre dans la décision attaquée et non contesté par les parties, les services en cause s’adressent au grand public. Son niveau d’attention sera généralement considéré comme moyen. Toutefois, il convient de relever que les services compris dans les classes 35 et 43, faisant l’objet du présent recours, s’adressent à la fois au consommateur moyen et aux professionnels, ces derniers faisant potentiellement preuve d’un niveau d’attention supérieur à la moyenne.
26 L’opposition étant fondée sur l’enregistrement d’une marque espagnole antérieure, le territoire pertinent pour l’appréciation du risque de confusion sera celui de l’Espagne.
Comparaison des marques
27 En raison de l’absence d’arguments pour contester les conclusions de la décision attaquée et pour des raisons d’économie de procédure, la chambre de recours ne procédera à une analyse correcte que si l’issue de l’affaire dépend de la constatation d’une identité ou d’une (dis) similitude entre les produits et services (28/01/2016, T-640/13, CRETEO/STOCRETE, EU:T:2016:38, § 90).
Comparaison des services
28 Il convient de rappeler que, selon la jurisprudence de la Cour, pour apprécier la similitude entre les produits ou services en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre eux. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire (29/09/1998, C-39/97, Canon, EU:C:1998:442, § 23). D’autres facteurs peuvent également être pris en compte,

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tels que, par exemple, leurs canaux de distribution (11/07/2007, T-443/05,
Pirañam, EU:T:2007:219, § 37). La question déterminante est de savoir si le public pertinent percevra les produits pertinents comme ayant une origine commerciale commune (04/11/2003, T-85/02, Castillo, EU:T:2003:288, § 38).
29 Les services contestés visés par le présent recours sont les suivants:
Classe 35 — Promotion de services hôteliers par le biais d’un programme d’incitation; programmes d’incitation fournissant des services, des conseils et des prix spéciaux pour des clients d’hôtellerie fréquents; programme de récompenses visant à promouvoir la fidélité des clients, qui fournit des mesures d’incitation à l’ hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions; services de marketing immobilier.
30 Avant d’entrer dans la comparaison des services visés par la demande avec les produits et services de la marque antérieure, il convient de déterminer plus en détail les services pour lesquels la demanderesse sollicite une protection.
31 L’opposante n’a apporté aucune précision supplémentaire concernant les services contestés.
32 Pour déterminer la nature d’un contrat en termes de classification, il convient de déterminer qui est le principal bénéficiaire des services fournis, qui est normalement la partie contractante qui détermine et paye les services.
33 Le bénéficiaire des services promotionnels compris dans la classe 35 est les entreprises dont les produits ou services sont promus, même si les activités promotionnelles peuvent s’adresser aux clients de cette entreprise. Par exemple, les services contestés de «programmes de récompenses pour promouvoir la fidélité de la clientèle» bénéficient aux hôtels et aux déménagements, même si le prestataire des services «fournit des mesures d’incitation à l’hôtel et à l’hébergement fréquents, aux agences de voyages, aux agences de réservation et aux agendas de réunions».
34 Les notes explicatives de la classification de Nice (NCL, PUBLICATION no 500.1E/10 de l’OMPI) indiquent que la classe 35 comprend principalement des services de gestion commerciale, d’exploitation, d’organisation et d’administration d’une entreprise commerciale ou industrielle, ainsi que des services de publicité, de marketing et de promotion. Les services compris dans la classe 35 comprennent des services de marketing et de promotion, par exemple, distribution d’échantillons, développement de concepts publicitaires, rédaction et publication de textes publicitaires.
35 La finalité principale des services promotionnels tels que protégés dans la classe 35 est fournie par des tiers à l’hôtel. Ainsi, de tels services promotionnels par le biais de programmes d’incitation sont des types de concepts publicitaires le plus souvent fournis par des agences de publicité spéciales à des hôtels.
36 Il est vrai que les hôtels peuvent proposer des programmes d’incitation directement aux consommateurs finaux, ce qui se traduit, par exemple, par des

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réductions de prix pour les consommateurs fidèles des services d’hébergement temporaire. Toutefois, un programme de fidélité proposé par un hôtel à ses clients pour des services d’hébergement temporaire, par exemple des réductions de prix ou des mises à niveau de service, fait plutôt partie des services d’hébergement à classer dans la classe 43.
37 Il en va de même pour
Classe 35 — Services de marketing en matière immobilière.
38 Ces services de marketing sont fournis à des prestataires de services immobiliers, tels que des agents immobiliers, et non aux clients des services immobiliers.
39 Pour cette raison, le public est différent et les services ne peuvent être similaires.
40 Même si ces services pouvaient être proposés dans le domaine de l’hôtellerie, cela ne signifie pas qu’ils sont complémentaires des produits de l’opposante.
Classe 43 — Services hôteliers, services de réservation de chambres; services de restaurants, de bars et de bars à café
qui consistent à offrir un hébergement, des aliments et des boissons au grand public. Ces services ont généralement une origine différente et s’adressent à un public différent [29/03/2011, R 939/2010-2, eventer EVENT MANAGEMENT
SYSTEMS (fig.)/Event, § 17]. Même si des hôtels pouvaient mener une certaine publicité à leurs propres fins, cela ne la rend pas similaire à un «service hôtelier»
[06/12/2017, R 363/2017-4, PARK REGIS BY STAYWELL (marque fig.)/STAY
WELL et al. § 21).
41 Ces conclusions de la chambre de recours ont été approuvées par le Tribunal
[12/01/2017, C-440/16 P, PARK REGIS (fig.)/ST. REGIS et al., EU:C:2017:16, confirmant la décision du 30/04/2014, R 240/2013-5 indirects R 303/2013-5,
PARK REGIS (fig.)/ST. REGIS et al.; 02/06/2016, T-510/14 indirects T-536/14, park REGIS (fig.)/ST. REGIS et al., EU:T:2016:333).
42 Dans son arrêt du 02/06/2016, T-510/14 — T-536/14, PARK REGIS (fig.)/ST.
REGIS et al., EU:T:2016:333, le Tribunal a conclu que:
49 troisièmement, la requérante fait valoir que les autres services de «publicité; organisation et conduite d’expositions et d’événements à des fins commerciales ou publicitaires; publication de textes publicitaires», visés par la marque demandée et relevant de la classe 35, et les services couverts par la marque antérieure sont similaires. En effet, d’une part, les exploitants des hôtels pourraient être impliqués dans la promotion publicitaire et le développement commercial de ceux- ci et, d’autre part, l’organisation d’expositions ou d’évènements à des fins commerciales et publicitaires pourrait viser les voyages, le secteur de l’hôtellerie ou les développeurs d’hôtels.
50 par cet argument, la requérante considère, en substance, que les services en cause sont complémentaires. À cet égard, il convient de rappeler que, selon la jurisprudence, les produits ou les services complémentaires sont ceux entre lesquels existe un lien étroit, en ce sens que l’un est indispensable ou important pour l’usage de l’autre, de sorte que les consommateurs peuvent penser que la responsabilité de la fabrication de ces produits ou de la fourniture de ces services incombe à la même entreprise. Par définition, des services adressés à des publics différents ne

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peuvent pas présenter un caractère complémentaire [voir arrêt du Tribunal du 2009 janvier,
Commercy/OHMI — easyGroup IP Licensing (easyHotel), T316/07, Rec. p. II43, points 57 et 58, et la jurisprudence citée].
51 en l’espèce, les services en cause visés par la marque demandée s’adressent à des entrepreneurs qui souhaitent promouvoir leurs produits ou services auprès du public potentiellement intéressé par ces produits ou services. Ce sont ces entreprises qui sont les destinataires des services en cause visés par la marque demandée, et non ledit public. En revanche, s’agissant des services visés par la marque antérieure, il y a lieu d’observer, d’une part, que l’exploitation d’hôtels, quand bien même elle comprendrait la promotion des hôtels et des activités qu’ils offrent, demeure une activité interne à chaque hôtel et ne vise pas des entreprises tierces. D’autre part, s’il est vrai que, à l’occasion d’événements publicitaires, des services de restauration ou d’hébergement peuvent être fournis, il ne saurait cependant être considéré que le lien entre ces derniers services et ceux relatifs à l’organisation desdits événements soit tellement étroit que ces services puissent être qualifiés de complémentaires au sens de la jurisprudence mentionnée au point qui précède.
52 dès lors, il y a lieu d’approuver l’appréciation de la chambre de recours, au point 17 de la décision attaquée, selon laquelle la «publicité; organisation et conduite d’expositions et d’événements à des fins commerciales ou publicitaires; les services de publication de textes publicitaires, d’une part, et les services couverts par la marque antérieure, d’autre part, sont différents.
43 Même si le grand public était visé par le message publicitaire conçu par la requérante concernant les produits ou les services d’autres entreprises, il n’en demeure pas moins que les services proposés par la requérante ciblent ces entreprises, et non le grand public. Les services en cause ont en commun qu’ils sont accessoires aux services de la marque antérieure, mais non complémentaires, et qu’ils reposent sur une compétence particulière pour la fourniture de services hôteliers. L’offre de services publicitaires pour différents produits et/ou services relève de la compétence, étant donné qu’elle présente la vue d’ensemble du marché du distributeur des services. Toutefois, cela ne rend pas les services en conflit similaires.
44 Cela est également conforme à l’interprétation du Tribunal dans l’affaire citée ci- dessus, selon laquelle «en revanche, en ce qui concerne les services couverts par la marque antérieure, il convient de noter, premièrement, que l’exploitation d’hôtels, bien qu’impliquant la promotion d’hôtels et les activités qu’ils offrent, reste une activité interne à chaque hôtel et ne vise pas des entreprises tierces».
45 Cela a d’ailleurs été confirmé par la décision des chambres de recours (07/07/2020, R 2944/2019-4, amigo HOTELS indirects RESORTS ¡VIVA! LE
METTRE EN SERVICE! LEBE DAS LEBEN! VIVE LA VIE! /AMIGOS de
PARADORES (marque fig.) et al.) déclarant ce qui suit:
34 un programme d’incitation et de fidélisation est une stratégie de marketing visant à encourager vos clients à continuer d’acheter ou d’utiliser les services d’une société associée au programme (Sharp, Byron; Sharpu, Anne (1997), «Loyalty Programmes et leurs effets répétitifs d’achat», International Journal of Research in Marketing).
35 ces services, à condition qu’ils visent à promouvoir la vente de produits ou de services de tiers, sont inclus dans la catégorie plus large de la «publicité», qui inclut également le marketing, et peuvent constituer une sous-catégorie autonome.

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36 c’est à juste titre que la division d’opposition a considéré que ces services devaient être fournis à d’autres entreprises (et ne devaient pas chercher à promouvoir les services de la société elle- même). Ce type de services de publicité et de marketing sont en réalité destinés à des tiers, qui sont généralement des clients professionnels dans le secteur hôtelier et à la promotion de leurs services (24/02/2020, R 2116/2019-2, Six Star, § 27-28; 25/05/2017, R 1369/2016-1, Business/on
Business, § 13; 09/01/2017, R 478/2016-1, light Sol Facility Services du 1972/Sol, § 21; 01/08/2013, R 2245/2012-1, BE deluxe/BE, § 23).
…
43 la Cour de justice a également confirmé que l’exigence d’un «usage sérieux» n’est pas respectée lorsque des objets publicitaires sont distribués en tant que récompense pour l’achat d’autres produits ou pour la promotion de la vente d’autres produits (15/01/2009, C-495/07, Silberquelle, EU:C:2009:10, § 15, 19). Ces considérations s’appliquent, par analogie, aux services publicitaires de «stimulation» et de «fidélité des clients», qui ne font que récompenser les clients quant à la récompense de l’achat d’autres services de l’opposante elle-même.
46 Ainsi, la valeur de la spécification et de la classification des programmes promotionnels de fidélité est déterminante pour le public pertinent ciblé. Compte tenu du fait que les services demandés sont compris dans la classe 35, contrairement aux arguments de l’opposante et à la jurisprudence citée ci-dessus, ces services sont fournis par des tiers et devraient être qualifiés de services interentreprises destinés à la gestion de l’hôtel et aux professionnels. Ce n’est pas le cas des services compris dans la classe 43 qui ciblent les clients de l’hôtel, à savoir le consommateur final.
47 Parconséquent, c’est à bon droit que la division d’opposition a conclu que les deux services ne coïncidaient pas par leurs publics. Néanmoins, même si les invités qui réserver un hôtel s’associent également à un programme d’attribution et qu’il existe des points de convergence entre les services en conflit, leur nature, leur destination et leur public diffèrent. Il est confirmé que les services en conflit, faisant l’objet du présent recours, sont différents.
48 La similitude des produits et servicesétant une condition nécessaire à l’application de l’article 8, paragraphe 1, du RMUE, l’opposition fondée sur cet article et dirigée contre ces services ne saurait être accueillie.
49 Pour ces raisons, le recours n’est pas fondé et le recours est rejeté.
Frais
50 Conformément à l’article 109, paragraphe 1, RMUE et à l’article 18 REMUE, l’opposante, en tant que partie perdante, supporte les frais exposés par la demanderesse dans la procédure de recours.
51 Les frais comprennent les frais de représentation professionnelle de la demanderesse, de 550 EUR.
52 En ce qui concerne la procédure d’opposition, la division d’opposition a condamné chaque partie à supporter ses propres frais. Cette décision demeure inchangée.

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Dispositif
Par ces motifs,
LA CHAMBRE
déclare et arrête:
1. Rejette le recours;
2. Condamne l’opposante à payer 550 EUR au titre des frais de la demanderesse aux fins de la procédure de recours.
Signature Signature Signature
V. Melgar Ph. von Kapff R. Ocquet
Greffier:
Signature
P.O. P. Nafz