Vu la procédure suivante :

Procédure contentieuse antérieure

La SARL Serrurerie C a demandé au tribunal administratif de Clermont-Ferrand de prononcer la réduction des cotisations à l’impôt sur les sociétés auxquelles elle a été assujettie au titre des exercices clos en 2016 et 2017, ainsi que des pénalités correspondantes.

Par un jugement n° 2200876 du 14 juin 2024, le tribunal administratif de Clermont-Ferrand a rejeté sa demande.

Procédure devant la cour

Par une requête, enregistrée le 16 août 2024, la SARL Serrurerie C, représentée par M^e Arnal-Yves, demande à la cour :

1°) d’annuler ce jugement ;

2°) de prononcer la réduction de ces impositions et pénalités ;

3°) de condamner l’Etat aux dépens, et mettre à la charge de l’Etat une somme de 1 500 euros au titre de l’article L. 761-1 du code de justice administrative.

Elle soutient que :

— les rémunérations versées aux cogérants correspondent à un travail effectif, ne présentent pas de caractère excessif et sont engagées dans son intérêt ;

— l’assemblée générale des associés du 18 mars 2014 a approuvé les comptes et les rémunérations allouées aux cogérants, au titre de l’exercice clos le 30 septembre 2013, lesquelles ont été appliquées pour les exercices suivants ;

— la décision collective des associés déterminant les rémunérations des cogérants peut intervenir après leur versement ;

— l’assemblée générale des associés du 26 novembre 2020 a approuvé les comptes annuels et les rémunérations allouées à chacun des gérants pour les exercices clos les 30 septembre 2016 et 2017, et son procès-verbal a été couché sur le registre des assemblées générales.

Par un mémoire, enregistré le 4 décembre 2024, le ministre de l’économie, des finances et de la souveraineté industrielle et numérique conclut au rejet de la requête.

Il soutient que les moyens invoqués ne sont pas fondés.

Par ordonnance du 5 décembre 2024, la clôture d’instruction a été fixée au 23 décembre 2024.

Par un courrier du 13 février 2025, la cour a demandé à la SARL Serrurerie C afin de compléter l’instruction de produire, sur le fondement des dispositions de l’article R. 613-1-1 du code de justice administrative, le procès-verbal des délibérations de l’assemblée générale des associés du 18 mars 2014.

La société appelante a produit le 17 février suivant un procès-verbal des délibérations de l’assemblée générale ordinaire annuelle du 18 mars 2014, qui n’a pas été communiqué à la partie intimée.

Vu les autres pièces du dossier ;

Vu :

— le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;

— le code de commerce ;

— le code de justice administrative ;

Les parties ayant été régulièrement averties du jour de l’audience ;

Après avoir entendu au cours de l’audience publique :

— le rapport de M. Porée, premier conseiller,

— et les conclusions de M. Laval, rapporteur public ;

Considérant ce qui suit :

1. La SARL Serrurerie C, dont le siège social se situe à Creuzier-le-Vieux (Allier), qui a débuté le 3 septembre 2012 son activité de travaux de menuiserie métallique, serrurerie, domotique, automatismes, contrôles d’accès, montes escaliers électriques, est cogérée par M. et M^me D et B C, qui en détiennent chacun 50 % des parts sociales. Elle a fait l’objet en 2018 d’une vérification de comptabilité portant sur la période du 1er octobre 2015 au 30 septembre 2017, au terme de laquelle le vérificateur a établi un procès-verbal de défaut de présentation de comptabilité, a constaté l’absence de dépôt de déclarations de résultats, a reconstitué les bénéfices réalisés en se fondant sur les produits issus du logiciel de gestion commerciale de la société requérante, et sur un taux de charges forfaitaire de 52 %. L’administration fiscale a taxé d’office la SARL Serrurerie C à l’impôt sur les sociétés en application des articles L. 66-2° et L. 68 du livre des procédures fiscales, au titre des exercices clos les 30 septembre 2016 et 2017. Les droits rappelés ont été assortis des intérêts de retard et de la majoration de 40 % prévue au 1. b. de l’article 1728 du code général des impôts en l’absence de dépôt des déclarations de résultats en dépit de mises en demeure. La première réclamation de la SARL Serrurerie C a été rejetée par une décision du 29 septembre 2020. Par une décision du 18 février 2022, le directeur départemental des finances publiques de l’Allier a admis partiellement la nouvelle réclamation de la société requérante en déduisant des charges correspondant à des frais de déplacement et de missions, ainsi qu’à des frais de carburant, mais a refusé la déductibilité de charges intitulées rémunérations pour des montants, d’une part, de 26 000 euros et 24 000 euros pour M. D C, d’autre part, de 21 500 euros et 10 900 euros pour M^me B C, au titre respectivement des exercices clos en 2016 et 2017. La SARL Serrurerie C relève appel du jugement du 14 juin 2024 par lequel le tribunal administratif de Clermont-Ferrand a rejeté sa demande de réduction de ces impositions et pénalités à concurrence en base des sommes précitées.

2. Aux termes de l’article 39 du code général des impôts, applicable pour la détermination de l’impôt sur les sociétés en vertu de l’article 209 du même code : « 1. Le bénéfice net est établi sous déduction de toutes charges, celles-ci comprenant () notamment : 1° Les frais généraux de toute nature, les dépenses de personnel et de main d’œuvre (). Toutefois les rémunérations ne sont admises en déduction des résultats que dans la mesure où elles correspondent à un travail effectif et ne sont pas excessives eu égard à l’importance du service rendu. Cette disposition s’applique à toutes les rémunérations directes ou indirectes, y compris les indemnités, allocations, avantages en nature et remboursements de frais. () ».

3. Aux termes de l’article 242 du code général des impôts : « () 2. Les personnes morales, sociétés et entreprises passibles de l’impôt sur les sociétés sont tenues de fournir à l’administration, dans les trois premiers mois de chaque année, un état indiquant les conditions dans lesquelles leurs bénéfices sont répartis ou ont été distribués, à titre de rémunération de leurs fonctions ou de leurs apports, entre les associés en nom ou commandités, associés-gérants, coparticipants ou membres de leur conseil d’administration. () ». Aux termes de l’article 48 de l’annexe III à ce code : « () 3. Les gérants des sociétés à responsabilité limitée n’ayant pas opté pour le régime fiscal des sociétés de personnes sont tenus de fournir au service des impôts, en même temps que la déclaration prévue au 1 de l’article 223 du code général des impôts, un état indiquant : () 3° Le montant des sommes versées à chacun des associés pendant la période retenue pour l’assiette de l’impôt sur les sociétés, à titre de traitements, émoluments et indemnités, remboursements forfaitaires de frais ou autres rémunérations de leurs fonctions dans la société, et l’année au cours de laquelle ces versements ont été effectués. () ».

4. Si, en vertu des règles gouvernant l’attribution de la charge de la preuve devant le juge administratif, applicables sauf loi contraire, il incombe, en principe, à chaque partie d’établir les faits qu’elle invoque au soutien de ses prétentions, les éléments de preuve qu’une partie est seule en mesure de détenir ne sauraient être réclamés qu’à celle-ci. Il appartient, dès lors, au contribuable, pour l’application des dispositions du 1 de l’article 39 du code général des impôts, de justifier tant du montant des charges qu’il entend déduire du bénéfice net défini à l’article 38 du code général des impôts que de la correction de leur inscription en comptabilité, c’est-à-dire du principe même de leur déductibilité. Le contribuable apporte cette justification par la production de tous éléments suffisamment précis portant sur la nature de la charge en cause, ainsi que sur l’existence et la valeur de la contrepartie qu’il en a retirée. Dans l’hypothèse où le contribuable s’acquitte de cette obligation, il incombe ensuite au service, s’il s’y croit fondé, d’apporter la preuve de ce que la charge en cause n’est pas déductible par nature, qu’elle est dépourvue de contrepartie, qu’elle a une contrepartie dépourvue d’intérêt pour le contribuable ou que la rémunération de cette contrepartie est excessive.

5. Aux termes de l’article L. 223-26 du code de commerce, dans sa rédaction alors applicable : « Le rapport de gestion, l’inventaire et les comptes annuels établis par les gérants, sont soumis à l’approbation des associés réunis en assemblée, dans le délai de six mois à compter de la clôture de l’exercice sous réserve de prolongation de ce délai par décision de justice. Si l’assemblée des associés n’a pas été réunie dans ce délai, le ministère public ou toute personne intéressée peut saisir le président du tribunal compétent statuant en référé afin d’enjoindre, le cas échéant sous astreinte, aux gérants de convoquer cette assemblée ou de désigner un mandataire pour y procéder. Les documents visés à l’alinéa précédent, le texte des résolutions proposées ainsi que le cas échéant, le rapport des commissaires aux comptes, les comptes consolidés et le rapport sur la gestion du groupe sont communiqués aux associés dans les conditions et délais déterminés par décret en Conseil d’Etat. Toute délibération, prise en violation des dispositions du présent alinéa et du décret pris pour son application, peut être annulée. ». Aux termes de l’article R. 221-2 de ce code : « Toute délibération des associés est constatée par un procès-verbal qui indique la date et le lieu de réunion, les noms et prénoms des associés présents, les documents et rapports soumis à discussion, un résumé des débats, le texte des résolutions mises aux voix et le résultat des votes. Le procès-verbal est signé par chacun des associés présents. () ». Aux termes de l’article R. 221-3 du même code, applicable aux sociétés à responsabilité limitée en application de l’article R. 223-24 de ce code : « Les procès-verbaux prévus à l’article R. 221-2 sont établis sur un registre spécial tenu au siège social et coté et paraphé soit par un juge du tribunal de commerce, soit par un juge du tribunal judiciaire, soit par le maire de la commune du siège social ou un adjoint au maire, dans la forme ordinaire et sans frais. Toutefois, les procès-verbaux peuvent être établis sur des feuilles mobiles numérotées sans discontinuité, paraphées dans les conditions prévues à l’alinéa précédent et revêtues du sceau de l’autorité qui les a paraphées. Dès qu’une feuille a été remplie, même partiellement, elle est jointe à celles précédemment utilisées. Toute addition, suppression, substitution ou interversion de feuilles est interdite. () ».

6. La rémunération des gérants d’une société à responsabilité limitée est fixée soit dans les statuts, soit par une décision collective des associés réunis en assemblée générale.

7. Il résulte de l’article 17 – Gérance des statuts de la SARL Serrurerie C du 13 août 2012, et de l’acte séparé à ces statuts désignant cogérants M. et M^me D et B C, qui a été déposé au greffe du tribunal de commerce le même jour que ceux-ci, que la rémunération des cogérants n’est pas fixée par les statuts mais par une délibération des associés.

8. Si la SARL Serrurerie C soutient que les rémunérations de M. et M^me D et B C, qui ont été approuvées par l’assemblée générale des associés du 18 mars 2014 au titre de l’exercice clos en 2013, devaient s’appliquer aux exercices clos les 30 septembre 2016 et 2017, il résulte de l’instruction que l’approbation des comptes annuels de l’exercice clos le 30 septembre 2013, qui ne peut concerner que cet exercice, porte seulement approbation des rémunérations allouées au cours de l’exercice écoulé, soit celui clos en 2013. Au demeurant, il résulte des annexes 2 et 3 de la décision d’admission partielle de la réclamation de la requérante qu’elle se prévalait de rémunérations de 21 500 euros et de 10 900 euros pour la cogérante, 26 000 euros et 24 000 euros pour le cogérant, au titre respectivement des exercices clos en 2016 et 2017, et du procès-verbal des délibérations de l’assemblée générale des associés du 26 novembre 2020, qui a approuvé exactement ces sommes à titre de rémunérations pour ces deux exercices, que cette dernière assemblée générale n’a pas approuvé des compléments de rémunérations à celles prévues pour l’exercice clos en 2013. En outre, si la SARL Serrurerie C se prévaut des délibérations de l’assemblée générale des associés du 26 novembre 2020 approuvant les comptes annuels et des rémunérations allouées à chacun des gérants au titre des exercices clos en 2016 et 2017, ces délibérations n’ont pas été adoptées dans le délai de six mois à compter de la clôture de ces exercices en méconnaissance de l’article L. 223-26 du code de commerce, sans qu’une prolongation de ce délai par décision de justice soit invoquée par la requérante, et elles ont, par ailleurs, été prises après la décision de rejet de la réclamation de la requérante du 29 septembre 2020. Enfin, le procès-verbal des délibérations de l’assemblée générale du 26 novembre 2020, dont il n’est pas démontré qu’il serait établi sur un registre spécial tenu au siège social de la société requérante, comprend des feuilles mobiles non numérotées, non paraphées, ni revêtues du sceau d’un juge du tribunal de commerce, du tribunal judiciaire, ou du maire ou d’un de ses adjoints de la commune du siège social de la requérante, en méconnaissance de l’article R. 221-3 du code de commerce. Dans ces conditions, la SARL Serrurerie C ne démontre pas que les sommes versées à ses cogérants, au titre des exercices clos en 2016 et 2017, l’ont été à titre de rémunérations et qu’elles sont ainsi déductibles en tant que charges, sans qu’elle puisse utilement soutenir que ces sommes versées à M. et M^me D et B C, par chèques ou virements bancaires, l’ont été pour un travail effectif et ne seraient pas excessives.

9. Il résulte de ce qui précède que la SARL Serrurerie C n’est pas fondée à soutenir que c’est à tort que, par le jugement attaqué, le tribunal administratif de Clermont-Ferrand a rejeté sa demande. Par voie de conséquence, ses conclusions tendant au bénéfice des dispositions de l’article L. 761-1 du code de justice administrative, et celles en tout état de cause relatives aux dépens, doivent être rejetées.

DÉCIDE :

Article 1er : La requête de la SARL Serrurerie C est rejetée.

Article 2 : Le présent arrêt sera notifié à la SARL Serrurerie C et à la ministre chargée des comptes publics.

Délibéré après l’audience du 27 mars 2025, à laquelle siégeaient :

— M. Haïli, président-assesseur, président de la formation de jugement en application de l’article R. 222-26 du code de justice administrative,

— M^me Djebiri, première conseillère,

— M. Porée, premier conseiller.

Rendu public par mise à disposition au greffe, le 10 avril 2025.

Le rapporteur,

A. Porée

Le président,

X. Haïli

La greffière,

M. A

La République mande et ordonne à la ministre chargée des comptes publics, en ce qui la concerne, ou à tous commissaires de justice à ce requis en ce qui concerne les voies de droit commun contre les parties privées, de pourvoir à l’exécution de la présente décision.

Pour expédition conforme,

La greffière,