ARRET N°

du 16 avril 2024

N° RG 23/01668 – N° Portalis DBVQ-V-B7H-FM34

S.A.S. CARREFOUR PROXIMITE FRANCE

c/

S.A.R.L. LA SOLEFRA

S.A.S. SELIMA

S.E.L.A.R.L. AJILINK – LABIS [W] – DE CHANAUD

S.C.P. [Z]

Société SCP [Z]

Formule exécutoire le :

à :

la SELARL JACQUEMET SEGOLENE

la SELARL CABINET D’AVOCATS DE MAITRE EMMANUEL BROCARD

la SCP HERMINE AVOCATS ASSOCIES

COUR D’APPEL DE REIMS

CHAMBRE CIVILE-1° SECTION

ARRET DU 16 AVRIL 2024

APPELANTE :

d’un jugement rendu le 13 octobre 2023 par le tribunal de ommerce de REIMS

S.A.S. Carrefour Proximité France

Société par actions simplifiée au capital social de 47.547.008,00 euros, dont le siège social est situé [Adresse 10], immatriculée au Registre du Commerce et des Sociétés de CAEN sous le numéro 345 130 488, prise en la personne de son représentant légal

Représentée par M^e Ségolène JACQUEMET-POMMERON de la SELARL JACQUEMET SEGOLENE, avocat au barreau de REIMS, avocat postulant, et Maîtres Pascal WILHELM et Emilie DUMUR de SAS WILHELM & ASSOCIES, avocats au barreau de PARIS, avocats plaidants

INTIMEES :

S.A.R.L. LA SOLEFRA

Au capital social de 8.000 euros, immatriculée au RCS de REIMS sous le n°478 092 257, prise en la personne de son représentant légal en exercice domicilié de droit audit siège

[Adresse 1] et [Adresse 4]

[Localité 9]

Représentée par M^e Emmanuel BROCARD de la SELARL CABINET D’AVOCATS DE MAITRE EMMANUEL BROCARD, avocat au barreau de REIMS, avocat postulant, et M^e François Xavier AWATAR de CMS FRANCIS LEFEBVRE LYON, avocat au barreau de LYON, avocat plaidant

S.A.S. SELIMA

Société par actions simplifiée au capital de 57.840.000 euros, ayant son siège social [Adresse 10], à [Localité 7], immatriculée au registre du commerce et des sociétés de Caen sous le numéro 411 495 369, agissant par son représentant légal en exercice

Représentée par M^e Florence SIX de la SCP HERMINE AVOCATS ASSOCIES, avocat au barreau de REIMS, avocat postulant, et Maîtres François KOPF et Mathieu DELLA VITTORIA de DARROIS VILLEY MAILLOT BROCHIER AARPI, avocats au barreau de PARIS, avocat plaidants

S.E.L.A.R.L. AJILINK – LABIS [W] – DE CHANAUD

Au capital social de 100.200 euros, immatriculée au RCS de MEAUX sous le n°508 490 000, prise en la personne de Maître [I] [W], es qualité d’administrateur judiciaire de la SARL LA SOLEFRA, fonctions auxquelles elle a été désignée selon jugement rendu par le tribunal de commerce de REIMS le 6 décembre 2022

[Adresse 3]

[Localité 5]

Représentée par M^e Emmanuel BROCARD de la SELARL CABINET D’AVOCATS DE MAITRE EMMANUEL BROCARD, avocat au barreau de REIMS

S.C.P. [Z]

Au capital social de 4 500 euros, immatriculée au RCS de REIMS sous le n°982 235 095, prise en la personne de Maître [T] [Z], ès-qualité de mandataire judiciaire et de commissaire à l’éxécution du plan de la SARL LASOLEFRA, fonctions auxquelles elle a été désignée selon ordonnance du président du tribunal de commerce de REIMS le 3 janvier 2024

[Adresse 2]

[Localité 6]

Représentée par M^e Emmanuel BROCARD de la SELARL CABINET D’AVOCATS DE MAITRE EMMANUEL BROCARD, avocat au barreau de REIMS

PARTIE INTERVENANTE:

Société SCP [Z],

Société civile professionnelle de mandataires judiciaires au capital de 4.500

euros, immatriculée au Registre du Commerce et des Sociétés de REIMS sous le numéro 982 235095, dont le siège social est sis [Adresse 2] à [Localité 6], représentée par Maître [T] [Z], prise en sa qualité de commissaire à l’exécution du plan de sauvegarde de la société LA SOLEFRA, désigné à ses fonctions par ordonnance du tribunal de commerce de Reims en date du 3 janvier 2024,

Représentée par M^e Emmanuel BROCARD de la SELARL CABINET D’AVOCATS DE MAITRE EMMANUEL BROCARD, avocat au barreau de REIMS

COMPOSITION DE LA COUR LORS DES DEBATS :

Madame MEHL-JUNGBLUTH, présidente de chambre, et Madame MAUSSIRE, conseillère, ont entendu les plaidoiries, les parties ne s’y étant pas opposées. Elles en ont rendu compte à la cour lors de son délibéré.

COMPOSITION DE LA COUR LORS DU DELIBERE :

Madame Elisabeth MEHL-JUNGBLUTH, présidente de chambre

Madame Véronique MAUSSIRE, conseillère

Madame Florence MATHIEU, conseillère

GREFFIER :

Madame Jocelyne DRAPIER, greffière lors des débats

Madame Yelena MOHAMED-DALLAS, greffière lors de la mise à disposition

MINISTERE PUBLIC :

Auquel l’affaire a été régulièrement communiquée

DEBATS :

A l’audience publique du 11 mars 2024, où l’affaire a été mise en délibéré au 16 avril 2024

ARRET :

Contradictoire, prononcé par mise à disposition au greffe le 16 avril 2024 et signé par Madame Elisabeth MEHL-JUNGBLUTH, présidente de chambre, et Madame Yelena MOHAMED-DALLAS, greffier, auquel la minute a été remise par le magistrat signataire.

La société LA SOLEFRA exploite sous l’enseigne CARREFOUR CITY un fonds de commerce de distribution situé [Adresse 8] à [Localité 9] dont elle est propriétaire.

M. [X] en est le gérant et associé majoritaire (il détient 74 % du capital).

Elle a conclu deux contrats principaux avec le groupe CARREFOUR :

— un contrat de franchise avec la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE,

— un contrat d’approvisionnement avec la société C.S.F, filiale du groupe CARREFOUR.

Par jugement rendu le 6 décembre 2022, le tribunal de commerce de Reims a ouvert une procédure de sauvegarde à l’égard de la société LA SOLEFRA.

La société SELIMA, qui est une filiale à 100 % du groupe CARREFOUR et qui est associée minoritaire de la société LA SOLEFRA (elle détient 26 % du capital mais avec une minorité de blocage) , a formé tierce opposition à ce jugement par requête reçue au greffe du tribunal de commerce de Reims le 16 décembre 2022.

La société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE, qui est l’entité du groupe CARREFOUR ayant pour activité la gestion du réseau de franchise de l’enseigne CARREFOUR et qui est donc liée à la société LA SOLEFRA par un contrat de franchise, a également formé tierce opposition à ce jugement par requête du même jour.

Par jugement du 13 octobre 2023, le tribunal a :

— ordonné la jonction des deux instances,

— jugé irrecevables les tierces oppositions formées par ces deux sociétés,

— débouté les deux sociétés de leurs tierces oppositions,

— confirmé la procédure de sauvegarde ouverte à l’égard de LA SOLEFRA,

— condamné la société SELIMA à payer à la société LA SOLEFRA la somme de 15 000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile,

— condamné la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE à payer à la société LA SOLEFRA la somme de 15 000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile,

— débouté la société LA SOLEFRA de sa demande d’amende civile,

— condamné les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE FRANCE aux dépens de l’instance.

Par déclaration reçue le 20 octobre 2023, la SAS SELIMA a formé appel de cette décision (enregistrée sous le n° 1667/23).

Par déclaration reçue le le 20 octobre 2023, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE a également formé appel de cette décision (enregistrée sous le n° 1668/23).

Depuis cette date, le tribunal de commerce a par jugement du 21 novembre 2023 autorisé que l’assemblée générale de la SARL SOLEFRA appelée à statuer sur la modification des statuts nécessaire à l’adoption du plan de sauvegarde soumis à l’appréciation du tribunal le fasse à la majorité des associés représentant au moins la moitié du capital.

Le juge-commissaire, par ordonnance du 24 novembre 2023, a fait droit à la demande de résiliation des contrats de franchise et d’approvisionnement à effet du 28 janvier 2024.

Enfin, le tribunal de commerce, par décision du 5 décembre 2023, a adopté un plan de sauvegarde prévoyant le règlement de l’intégralité des dettes au comptant de la SARL LA SOLEFRA.

Toutes ces décisions ont également été frappées d’opposition par les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE FRANCE.

Par conclusions notifiées le 26 février 2024, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE demande à la cour de :

Vu les articles L. 620-1, L. 661-2 et R. 661-2 du code de commerce,

Vu les articles 32-1, 582 et 583 du code de procédure civile,

Vu les articles 455 et 458 code de procédure civile,

Vu l’article 700 du code de procédure civile,

Vu la jurisprudence précitée,

Vu les pièces versées aux débats,

In limine litis,

— infirmer le jugement du 13 octobre 2023 rendu par le tribunal de commerce de Reims en ce qu’il a rejeté la demande de C.P.F de nullité pour défaut de motivation du jugement d’ouverture de sauvegarde de LA SOLEFRA rendu le 6 décembre 2022 par le tribunal de commerce de Reims,

Y faisant droit,

— annuler le jugement n°202200837 rendu le 6 décembre 2022 par le tribunal de commerce de Reims en toutes ses dispositions,

A défaut, au fond,

— infirmer le jugement du 13 octobre 2023 rendu par le tribunal de commerce de Reims en ce qu’il a :

* Ordonné la jonction de l’instance inscrite sous le numéro de répertoire général 2022008734 avec l’affaire principale inscrite sous le numéro de répertoire général 2022008733,

* Jugé irrecevables les tierces oppositions formées par les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE France,

* Débouté les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE France de leurs tierces oppositions formées à l’encontre du jugement rendu par le tribunal de commerce de Reims le 06/12/2022,

* Confirmé la procédure de sauvegarde ouverte ä l’égard de la SOLEFRA,

* Condamné les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE France aux entiers dépens de l’instance,

* Condamné la société SELIMA à payer la somme de 15 000 euros à la société LA SOLEFRA au titre de l’article 700 du code de procédure civile,

* Condamné la société CARREFOUR PROXIMITE France ä payer la somme de 15 000 euros à la société LA SOLEFRA,

— confirmer le jugement du 13 octobre 2023 rendu par le tribunal de commerce de Reims pour le surplus,

Statuant à nouveau :

— ordonner la rétraction du jugement n°202200837 rendu le 6 décembre 2022 par le tribunal de commerce de Reims en ce qu’il a ordonné l’ouverture d’une procédure de sauvegarde judiciaire à l’encontre de la société LA SOLEFRA,

— ordonner en outre qu’il soit fait défense d’exécuter le jugement n°2022008373

du 6 décembre 2022 rendu par le tribunal de commerce de Reims contre CARREFOUR PROXIMITE FRANCE à peine de dommages et intérêts,

En tout état de cause,

— rejeter l’ensemble des demandes, fins et prétentions des intimés LA SOLEFRA, de la SELARL AJILINK LABIS ' [W] ' DE CHANAUD ès-qualités d’ancien administrateur judiciaire et de la SCP [Z] ès-qualités de mandataire judiciaire et de commissaire à l’exécution du plan,

— condamner la société LA SOLEFRA au versement de la somme de 10 000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile et aux entiers dépens.

Par conclusions notifiées le 26 février 2024, la société SELIMA, intimée à la procédure d’appel par la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE, demande à la cour de :

Vu l’article 6-1 de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales,

Vu l’article 583 du code de procédure civile,

Vu les articles L 620-1, L 621-1, L 661-2 et R 661-2 du code de commerce,

In limine litis :

— écarter des débats la pièce n° 86 « Etude tarifaire comparative FINEXSI sur LA SOLEFRA », produite par La Solefra le 22 janvier 2024,

— infirmer le jugement du tribunal de commerce de Reims du 13 octobre 2023 (RG n°2022 008733) en ce qu’il a :

o Ordonné la jonction de l’instance inscrite sous le numéro de répertoire général 2022008734 avec l’affaire principale inscrite sous le numéro de répertoire général 2022008733,

o Jugé irrecevables les tierces oppositions formées par les sociétés Selima et Carrefour Proximité France,

o Débouté les sociétés Selima et Carrefour Proximité France de leurs tierces oppositions formées à l’encontre du jugement rendu par le tribunal de commerce de Reims le 06/12/2022,

o Confirmé la procédure de sauvegarde ouverte à l’égard de La Solefra,

o Condamné les sociétés Selima et Carrefour Proximité France aux entiers dépens de l’instance,

o Condamné la société Selima à payer la somme de 15 000 euros à la société La Solefra au titre de l’article 700 du code de procédure civile,

o Condamné la société Carrefour Proximité France à payer la somme de 15 000 euros à la société La Solefra ;

Statuant à nouveau :

— déclarer recevable la tierce-opposition formée par la société Selima à l’encontre du jugement du tribunal de commerce de Reims du 6 décembre 2022,

— rétracter en toutes ses dispositions le jugement du tribunal de commerce de Reims du 6 décembre 2022 (RG n° 2022008373),

— débouter la société La Solefra, la SARL Ajilink Labis [W] De Chanaud ès-qualités d’administrateur judiciaire et la SCP [Z] ès-qualités de mandataire judiciaire et de commissaire à l’exécution du plan de l’intégralité de leurs demandes, fins, moyens et prétentions,

— condamner la société La Solefra à payer à la société Selima la somme de 10 000 euros sur le fondement de l’article 700 du code de procédure civile,

— condamner la société La Solefra aux entiers dépens de première instance et d’appel.

Par conclusions notifiées le 4 mars 2024, la société LA SOLEFRA demande à la cour de:

Vu les articles R. 621-1, L.620-1, L. 661-1, L. 661-2 et L. 661-3 du code du commerce,

Vu les articles 4, 32-1, 582 et 583 du code de procédure civile,

Vu la jurisprudence versée aux débats,

Vu les pièces versées aux débats,

— confirmer le jugement rendu par le tribunal de commerce de Reims le 13 octobre 2023 en toutes ses dispositions,

En conséquence,

— juger irrecevables les tierces oppositions formées par les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE FRANCE à l’encontre du jugement rendu par le tribunal de commerce de Reims le 6 décembre 2022,

— condamner la société SELIMA au paiement d’une amende civile conformément à l’article 32-1 du code de procédure civile,

— condamner la société SELIMA à verser la somme de 50 000 euros à la société LA SOLEFRA pour procédure abusive,

— débouter les sociétés SELIMA et CARREFOUR PROXIMITE FRANCE de l’ensemble de leurs demandes, fins et prétentions,

Et statuant à nouveau,

In limine litis,

— juger qu’il existe entre les appels interjetés par les sociétés CARREFOUR PROXIMITE FRANCE et SELIMA un lien tel qu’il est d’une bonne administration de la justice de les faire instruire ensemble,

— juger de la jonction de la présente procédure (RG n°23/01668) à la procédure n°23/01667,

En tout état de cause,

— condamner la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE à payer la somme de 50 000 euros à la société LA SOLEFRA au titre de l’article 700 du code de procédure civile,

— condamner la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE aux entiers dépens de l’instance. Par conclusions notifiées le 29 décembre 2023, la SELARL Ajilink Labis [W] De Chanaud, représentée par Maître [W], ès-qualités d’ancien administrateur judiciaire de la société SOLEFRA, et la SCP [Z] Barault Maigrot, représentée par Maître [Z], ès-qualités de mandataire judiciaire de la société SOLEFRA, demandent à la cour de :

— dire l’appel recevable mais mal fondé,

Statuant à nouveau,

— ordonner la mise hors de cause de la SELARL Ajilink Labis [W] De Chanaud, représentée par Maître [W] à raison du terme de sa mission d’administrateur par l’adoption du plan de sauvegarde,

— juger que la décision du 6 décembre 2022 n’est atteinte par aucune cause de nullité au regard de sa motivation,

Vu l’article 583 du code de procédure civile,

— confirmer la décision et juger irrecevable ou à tout le moins mal fondée la tierce opposition de la société CARREFOUR PROXIMITE France,

Y ajoutant,

— condamner la société CARREFOUR PROXIMITE France à payer à la SCP [Z] Barault Maigrot ès-qualités de mandataire judiciaire de la SARL SOLEFRA la somme de 10 000 euros sur le fondement de l’article 700 du code de procédure civile ainsi qu’aux entiers dépens d’instance et d’appel.

Maître [Z] ès-qualités de commissaire à l’exécution du plan de la société LA SOLEFRA, a été assigné en intervention forcée par la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE 26 février 2024.

Il a constitué avocat mais n’a pas conclu.

MOTIFS DE LA DECISION :

1° La demande de jonction des instances enrôlées sous les n° 1667/23 et 1668/23 formée par la SARL LA SOLEFRA :

La SAS SELIMA et la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE ont toutes deux formé appel de la décision rendue le 13 octobre 2023 par le tribunal de commerce de Reims qui a déclaré irrecevable leur tierce opposition à l’encontre du jugement ayant placé sous sauvegarde la SARL LA SOLEFRA le 6 décembre 2022.

Les deux sociétés appelantes sont des parties qui ont des qualités différentes, qui formulent des demandes pour partie distinctes et qui surtout soulèvent des moyens qui leur sont propres, condition de recevabilité de leur tierce opposition.

Il n’y a donc pas lieu de joindre les deux instances, la cour relevant au surplus qu’aucune demande de jonction ne figure dans les conclusions de la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE dont elle est saisie.

2° La demande d’annulation du jugement de sauvegarde formée par la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE :

Aux termes de l’article 455 du code de procédure civile, le jugement doit être motivé.

L’appelante sollicite l’annulation du jugement pour défaut de motivation.

Il ressort de l’examen de ce jugement qu’il est motivé comme suit :

ATTENDU qu’il résulte des pièces soumises à l’appréciation du tribunal et des déclarations du dirigeant social que la société LA SOLEFRA (SARL) justifie pleinement rencontrer des difficultés qu’elle n’est pas en mesure de surmonter,

ATTENDU que l’ouverture d’une procédure de sauvegarde serait susceptible de faciliter la réorganisation de l’entreprise afin de permettre la poursuite de l’activité économique, le maintien de l’emploi et l’apurement du passif,

ATTENDU qu’il y a lieu, au vu des explications données, des documents en possession du tribunal, et au regard de la compétence avérée de la Juridiction de céans, d’ouvrir une procédure de sauvegarde conformément aux dispositions des articles L 620-1 et suivants du code de commerce.

Cette motivation, pour être succinte, n’en existe pas moins puisqu’y sont mentionnées des difficultés insurmontables qui ont été relevées par la juridiction au vu d’éléments qui certes n’ont pas été détaillés mais qui résultent des pièces de la procédure contenues dans la demande de sauvegarde et qui n’ont fait l’objet d’aucune contestation, le procureur de la république chargé de défendre l’ordre public économique, présent à l’audience, s’étant associé à la requête de la SARL LA SOLEFRA.

La décision sera confirmée en ce qu’elle a débouté la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE de sa demande d’annulation du jugement.

3° La demande formée par la SAS SELIMA aux fins de voir écarter la pièce adverse n° 86 (en réalité cotée 78 dans le dossier adressé à la cour) produite par la SARL LA SOLEFRA :

L’article L 621-9 du code de commerce dispose que le juge-commissaire est chargé de veiller au déroulement rapide de la procédure et à la protection des intérêts en présence.

Lorsque la désignation d’un technicien est nécessaire, seul le juge-commissaire peut y procéder en vue d’une mission qu’il détermine, sans préjudice de la faculté pour le tribunal prévue à l’article L 621-4 de désigner un ou plusieurs experts.Les conditions de la rémunération de ce technicien sont fixées par un décret en Conseil d’Etat.

La pièce litigieuse est une analyse tarifaire comparative entre les enseignes CARREFOUR CITY et U PROXIMITE FRANCE réalisée par la société d’expertise et de conseil financier FINEXSI sur le fonds de commerce de LA SOLEFRA et datée du 26 juillet 2023.

Elle a été sollicitée par une lettre de mission du 17 avril 2023 qui est évoquée dans le rapport mais qui n’est pas produite.

La SARL LA SOLEFRA était sous procédure de sauvegarde depuis le 6 décembre 2022 lorsque cette analyse financière a été menée.

Ainsi que le relève à juste titre l’intimée, la désignation de la société d’expertise comptable FINEXSI n’a pas été autorisée par le juge-commissaire, le texte ci-dessus développé n’évoquant pas une faculté contrairement à ce que soutient la SARL LA SOLEFRA mais une obligation pour la société placée sous sauvegarde d’obtenir l’autorisation du juge-commissaire si elle entend faire intervenir un technicien à la cause, ce qu’est incontestablement la société d’expertise comptable FINEXSI.

Celle-ci n’a pas été saisie d’une mission judiciaire de sorte que l’étude qu’elle a réalisée doit être écartée des débats, peu important qu’elle ait pu être soumise à la discussion contradictoire des parties.

4 ° La mise hors de cause de la SELARL Ajilink Labis [W] De Chanaud représentée par Maître [W] :

Il y a lieu de la mettre hors de cause, le tribunal de commerce de Reims ayant adopté le plan de sauvegarde de la SARL LA SOLEFRA par jugement du 5 décembre 2023 qui a mis fin aux fonctions de l’administrateur judiciaire.

5 ° La recevabilité de la tierce opposition de la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE :

Les jugements de sauvegarde sont susceptibles de tierce opposition par application des articles L 661-2 et R 661-2 du code de commerce.

Aux termes de l’article 582 du code de procédure civile, la tierce opposition tend à faire rétracter ou réformer un jugement au profit du tiers qui l’attaque.

Elle remet en question relativement à son auteur les points jugés qu’elle critique, pour qu’il soit à nouveau statué en fait et en droit.

L’article 583 du même code dispose qu’est recevable à former tierce opposition toute personne qui y a intérêt, à la condition qu’elle n’ait été ni partie ni représentée au jugement qu’elle attaque.

Les créanciers et autres ayants cause d’une partie peuvent toutefois former tierce opposition au jugement rendu en fraude de leurs droits ou s’ils invoquent des moyens qui leur sont propres.

L’existence de moyens propres et d’une fraude ressort de l’appréciation souveraine des juges du fond.

A. Les moyens propres :

Pour considérer que sa tierce opposition est recevable au regard de l’article 583 susvisé, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE soutient qu’elle justifie de moyens propres dès lors qu’elle dénonce un mécanisme illicite de résiliation de son contrat de franchise, moyen qui ne peut être invoqué par le débiteur et qui n’est pas commun aux autres créanciers représentés par ce même débiteur notamment en ce qu’il n’est pas question uniquement d’invoquer une atteinte au droit de gage général mais qu’il s’agit également de la poursuite de l’exploitation d’un point de vente sous sa propre enseigne.

Elle soutient également que si elle avait été informée des difficultés de sa franchisée, elle y aurait remédié.

La SARL LA SOLEFRA lui oppose que :

— l’existence d’une relation franchiseur/franchisé n’est pas un moyen propre,

— la résiliation du contrat de franchise n’est pas l’objet du jugement d’ouverture de la procédure de sauvegarde,

— la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE ne peut prétendre à un quelconque droit d’information sur l’intention de sa franchisée d’ouvrir une procédure de sauvegarde, cet argument n’étant pas de nature à constituer un moyen propre,

— elle ne peut invoquer un droit propre en une qualité de créancier qu’elle ne détient pas, ne pouvant justifier d’une déclaration de créance à la procédure de sauvegarde.

La SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE est le franchiseur de la SARL LA SOLEFRA.

Sauf à considérer que tout franchiseur serait recevable à former une tierce opposition en cette qualité dès lors que son franchisé s’est placé sous la protection du tribunal de commerce, ce qui n’est pas concevable, l’existence d’une relation franchiseur/franchisé n’est pas déterminante pour considérer que la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE disposerait d’un moyen propre tenant à cette seule relation.

Le moyen propre ne peut pas non plus être constitué par un défaut d’information au franchiseur par son franchisé de sa volonté d’ouvrir une procédure de sauvegarde, information qui n’est requise par aucun texte.

L’appelante ne peut pas davantage invoquer l’existence d’un droit propre qu’elle détiendrait en qualité de créancier, qualité qui s’apprécie au jour de la formalisation de sa tierce opposition et qu’elle ne détient pas, n’ayant déclaré aucune créance à la procédure de sauvegarde.

Enfin, c’est à juste titre que la SARL LA SOLEFRA fait valoir que l’ouverture de la procédure de sauvegarde est étrangère à la résiliation du contrat de franchise qui est intervenue postérieurement, cette résiliation étant ainsi au stade de l’ouverture de la procédure totalement hypothétique.

Compte tenu de ces éléments, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE ne justifie d’aucun moyen propre de nature à la déclarer recevable en sa tierce opposition.

B. La fraude :

La fraude est une action révélant chez son auteur la volonté de dévoyer de manière délibérée la loi par l’usage d’un artifice.

Appliquée au droit des procédures collectives, la fraude consiste à provoquer artificiellement les conditions d’ouverture de la sauvegarde au détriment des droits des tiers ou des créanciers.

La fraude corrompant tout doit s’apprécier de manière restrictive.

La charge de la preuve repose sur celui qui invoque la fraude.

L’article L 620-1 du code de commerce dispose qu’il est institué une procédure de sauvegarde ouverte sur demande d’un débiteur mentionné à l’article L 620-2 qui, sans être en état de cessation des paiements, justifie de difficultés qu’il n’est pas en mesure de surmonter. Cette procédure est destinée à faciliter la réorganisation de l’entreprise afin de permettre la poursuite de l’activité économique, le maintien de l’emploi et l’apurement du passif.

Ces dispositions sont d’ordre public.

Hors le cas de fraude, l’ouverture de la procédure ne peut être refusée au débiteur au motif qu’il chercherait ainsi à échapper à ses obligations contractuelles, dès lors qu’il justifie par ailleurs de difficultés qu’il n’est pas en mesure de surmonter.

Les difficultés insurmontables sont appréhendées de manière très large et ne se résument pas à des difficultés strictement financières mais peuvent consister en des difficultés d’ordre juridique, social ou économique tenant notamment à un manque de rentabilité, à une situation de dépendance à l’égard d’un cocontractant ou d’un associé ou encore à des difficultés tenant à des relations dégradées entre le franchiseur et le franchisé.

Enfin, les conditions d’ouverture de la procédure de sauvegarde doivent être appréciées au jour où il est procédé à cette ouverture.

La SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE doit démontrer que le jugement de sauvegarde constitue une fraude à ses droits, soit que la SARL LA SOLEFRA a provoqué elle-même et de manière délibérée les difficultés qu’elle invoque ou qu’elle les a simulées pour obtenir de manière frauduleuse l’ouverture de la sauvegarde, seuls éléments pouvant être retenus pour constituer une fraude.

Il convient donc d’analyser dans ce cadre la légitimité de la procédure de sauvegarde.

Dès lors que les conditions de la sauvegarde sont réunies, soit l’absence de cessation des paiements et les difficultés insurmontables, la motivation sous-jacente qui anime la société (en l’occurrence la possibilité pour la société débitrice franchisée de sortir du groupe CARREFOUR pour intégrer la concurrence, soit U PROXIMITE) importe peu comme le fait que la décision de sauvegarde obtenue ait ensuite eu pour effet de rompre l’équilibre des contrats ou des droits qui liaient les parties et faire ainsi échapper le débiteur à ses obligations contractuelles antérieures (arrêt dit Coeur de Défense com 8 mars 2011 n° 10-13.988).

Enfin, il ne peut être reproché à la SARL LA SOLEFRA, comme le fait l’appelante, de ne pas avoir résilié le contrat de franchise à son échéance fixée au 26 juin 2022 en permettant ainsi son renouvellement ni d’avoir sollicité la résiliation unilatérale de ce contrat par application de l’article 1226 du code civil, le droit utilisé par la société débitrice de se placer sous la protection du tribunal de commerce par la voie d’une procédure collective dès lors qu’elle en remplit les conditions étant un droit absolu et d’ordre public.

Il n’est pas contesté que la SARL LA SOLEFRA n’était pas en état de cessation des paiements lorsque la procédure de sauvegarde a été ouverte.

Si la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE soutient que les difficultés insurmontables de la société débitrice sont artificielles et trompeuses, force est de constater qu’elle ne le démontre pas.

Il est au contraire établi par les pièces versées aux débats que la SARL LA SOLEFRA connaissait, au jour de l’ouverture de la sauvegarde, des difficultés d’ordre logistique (des produits manquants ou livrés cassés ; des logiciels d’encaissement obsolètes), d’ordre sociétal (des difficultés récurrentes avec son franchiseur depuis 2020), mais également d’ordre économique tenant notamment à une obligation d’approvisionnement quasi-exclusif auprès de la société C.S.F obligeant la société débitrice à acheter les marchandises à des prix élevés et à les revendre avec de faibles marges et qui révèle d’une manière plus générale la faible rentabilité du modèle économique mis en place par le groupe CARREFOUR pour ses franchisés sous l’enseigne CARREFOUR CITY par rapport à ses concurrents et ce alors qu’il est annoncé dans le contrat de franchise signé par la société LA SOLEFRA avec la société CARREFOUR PROXIMITE FRANCE le 27 juin 2012 qu’il permet un développement du chiffre d’affaires et une rentabilité satisfaisante, ce qui ne correspond pas en définitive à la réalité.

Il est en tout état de cause établi par les pièces qu’elle verse aux débats que la société débitrice a alerté à plusieurs reprises son franchiseur sur les difficultés auxquelles elle était confrontée et que celui-ci ne lui a pas apporté l’assistance qu’elle était en droit d’attendre en particulier quant aux problèmes logistiques rencontrés (ses pièces n° 22 à 29 et 30 à 32).

Il est également justifié par les éléments financiers produits à l’appui de la demande de sauvegarde et au vu du rapport de l’administrateur judiciaire comprenant le diagnostic et le bilan économique et social de l’entreprise que la situation de la société LA SOLEFRA s’est dégradée au fil des années avec un résultat d’exploitation en chute importante (exercices 2013 à 2022), l’augmentation de la rémunération de M. [X] et l’allocation d’une prime exceptionnelle en 2022 à un dirigeant social qui assure en continu la gestion du magasin en étant tout à la fois technicien, employé de ménage et agent de sécurité en sus de ses attributions traditionnelles, n’étant pas responsables de cette dégradation qui était déjà avérée sur les années antérieures (résultat net en 2013 : 66 583 euros ; résultat net en 2022 : 3 895 euros, les exercices étant clos au 30 juin de l’année).

Si la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE se prévaut d’un rapport dit d’expertise comptable qu’elle a commandé à M. [E] qui l’a réalisé le 13 décembre 2023 (sa pièce n° 21), démontrant selon elle que l’unique raison de la baisse de rentabilité de la société est directement imputable à la rémunération de son gérant M. [X] qui aurait augmenté de 53,57 % entre 2018 et 2022, force est de constater que ce document, qui tient sur deux pages et demie pour l’analyse de la situation financière de l’entreprise, n’en apporte qu’une vision tronquée et parcellaire dans la mesure où il s’appuie sur des données incomplètes et où M. [E] n’a pas eu accès aux données internes du groupe CARREFOUR en particulier sur les taux de référence s’agissant de la masse salariale et du secteur d’activité.

Les taux de référence pris en compte par l’expert comptable apparaissent donc totalement aléatoires et ce rapport ne peut venir contredire utilement les éléments comptables produits par la SARL LA SOLEFRA à l’appui de sa demande de sauvegarde ainsi que ceux produits par l’administrateur judiciaire.

Enfin, la cour ne voit pas en quoi M. [X], gérant d’une supérette, participerait d’une manière ou d’une autre avec le poids tout relatif qui est le sien à l’entreprise de déstabilisation, telle que dénoncée par l’appelante, du groupe CARREFOUR dont il est notoire qu’il figure au rang des géants de la distribution.

Compte tenu de ces éléments, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE ne démontre pas davantage l’existence d’une fraude dans l’ouverture de la procédure de sauvegarde dont bénéficie la SARL LA SOLEFRA.

La SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE est par conséquent irrecevable en sa tierce opposition.

La décision sera confirmée de ce chef mais infirmée en ce qu’elle a également débouté la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE de ses demandes, l’irrecevabilité de la tierce opposition empêchant qu’elle soit déboutée de ses demandes.

6 ° Les demandes d’amende civile et de dommages et intérêts pour procédure abusive formées par la SARL LA SOLEFRA :

L’article 581 du code de procédure civile dispose qu’en cas de recours dilatoire ou abusif, son auteur peut être condamné à une amende civile d’un maximum de 10 000 euros sans préjudice des dommages-intérêts qui seraient réclamés à la juridiction saisie du recours.

Il est de principe constant :

— que la tierce opposition, pour être une voie de recours extraordinaire obéissant à des conditions particulières, notamment en terme de recevabilité, ne doit pas être soumise dans son exercice à des conditions plus rigoureuses que celles qui prévalent pour les actions en justice ordinaires,

— qu’un jugement peut sans abus être soumis à l’épreuve du double degré de juridiction par celui qui a été déclaré irrecevable en ses demandes ou qui en a été débouté.

En l’espèce, il n’est démontré par la SARL LA SOLEFRA ni légèreté blâmable, ni malice ni mauvaise foi dans l’exercice des voies de recours exercées, qu’il s’agisse de la tierce opposition devant les premiers juges ou de l’appel de la décision ayant déclaré la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE irrecevable en son recours.

Les demandes formées à ce titre seront rejetées.

7 ° Les demandes formées au titre de l’article 700 du code de procédure civile :

La décision sera confirmée.

Succombant en ses prétentions à hauteur de cour, la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE ne peut prétendre à une indemnité à ce titre de même que la société SELIMA, intimée à la procédure.

En revanche, l’équité commande que la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE soit condamnée à payer à la SARL LA SOLEFRA la somme de

15 000 euros et à la SCP [Z] Barault Maigrot en sa qualité de mandataire judiciaire de la SARL LA SOLEFRA la somme de 4 000 euros.

8 ° Les dépens :

La décision sera confirmée.

La SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE sera condamnée aux dépens de l’instance d’appel.

PAR CES MOTIFS :

Statuant publiquement et par arrêt contradictoire ;

Dit n’y avoir lieu à jonction des procédures enregistrées sous les n°1667/23 et 1668/23.

Confirme le jugement rendu le 13 octobre 2023 par le tribunal de commerce de Reims en ce qu’il a débouté la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE de sa demande aux fins d’annulation du jugement de sauvegarde du 6 décembre 2022.

Ecarte des débats la pièce n° 78 intitulée « étude tarifaire comparative FINEXSI sur LA SOLEFRA » produite par la SARL LA SOLEFRA le 22 janvier 2024.

Met hors de cause la SELARL Ajilink Labis [W] De Chanaud représentée par Maître [W] dans la présente instance.

Confirme le jugement rendu le 13 octobre 2023 par le tribunal de commerce de Reims en toutes ses dispositions sauf à l’infirmer en ce qu’il a débouté la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE de ses demandes alors qu’il l’avait déclarée irrecevable en ses demandes.

Y ajoutant ;

Déboute la SARL LA SOLEFRA de ses demandes indemnitaires.

Condamne la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE à payer à la SARL LA SOLEFRA la somme de 15 000 euros et à la SCP [Z] Barault Maigrot en sa qualité de mandataire judiciaire de la SARL LA SOLEFRA la somme de 4 000 euros sur le fondement de l’article 700 du code de procédure civile.

Déboute les autres parties de leurs demande à ce titre.

Condamne la SAS CARREFOUR PROXIMITE FRANCE aux dépens de l’instance d’appel.

Le greffier La présidente