Minute n°

TRIBUNAL JUDICIAIRE DE VERSAILLES

Troisième Chambre

JUGEMENT

06 FÉVRIER 2025

N° RG 21/06139 – N° Portalis DB22-W-B7F-QIXY

Code NAC : 30B

TLF

DEMANDERESSE :

La société [Localité 9] [Localité 7], société en nom collectif immatriculée au Registre du Commerce et des Sociétés de PARIS sous le numéro 784 815 623 dont le siège social est situé [Adresse 5] et prise en la personne de son représentant légal en exercice domicilié en cette qualité audit siège,

représentée par Maître Ali SAIDJI de la SCP SAIDJI & MOREAU, avocat plaidant au barreau de PARIS et par Maître Magali ROCHEFORT, avocat postulant au barreau de VERSAILLES.

DÉFENDEURS :

1/ Maître [R] [B] pris en sa qualité de Liquidateur Judiciaire de la société TELL ME (enseigne XIAOMI immatriculée au RCS de CRETEIL sous le numéro 879 438 802 dont le siège social est situé [Adresse 1]) et désigné à cette fonction par jugement du Tribunal de Commerce de CRÉTEIL le 23 août 2022, domicilié [Adresse 4],

représenté par Maître Dan ZERHAT de l’AARPI OHANA ZERHAT, avocat postulant au barreau de VERSAILLES et par Maître Gilles GRINAL de L’AARPI GKA AVOCATS, avocat plaidant au barreau de PARIS.

2/ La société IHEALTHLABS EUROPE, société par actions simplifiée à associé unique immatriculée au Registre du Commerce et des Sociétés de PARIS sous le numéro 792 514 341 dont le siège social est situé [Adresse 3] et agissant poursuites et diligences de son Président domicilié en cette qualité audit siège,

représentée par Maître Michèle DE KERCKHOVE de la SELARL BVK AVOCATS ASSOCIES, avocat postulant au barreau de VERSAILLES et par Maître Typhaine DE PEYRONNET du Cabinet PEYRONNET AVOCATS, avocat plaidant au barreau de PARIS.

* * * * * *

ACTE INITIAL du 05 Novembre 2021 reçu au greffe le 18 Novembre 2021.

DÉBATS : A l’audience publique tenue le 03 Décembre 2024, Monsieur LE FRIANT, Vice-Président et Madame CELIER-DENNERY, Vice-Présidente, siégeant en qualité de juges rapporteurs avec l’accord des parties en application de l’article 805 du Code de procédure civile, assistés de Madame LOPES DOS SANTOS, Greffier, ont indiqué que l’affaire sera mise en délibéré

au 06 Février 2025.

MAGISTRATS AYANT DÉLIBÉRÉ :

M. JOLY, Premier Vice-Président Adjoint

Monsieur LE FRIANT, Vice-Président

Madame CELIER-DENNERY, Vice-Présidente

GREFFIER : Madame LOPES DOS SANTOS

* * * * * *

EXPOSE DU LITIGE

Suivant acte sous seing privé en date du 12 avril 2018, la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] a consenti à la société IHEALTHLABS EUROPE, aux droits de laquelle se trouve aujourd’hui la société TELL ME (anciennement dénommée MI STORES HOLDING) en vertu d’un acte de cession de fonds de commerce du 31 décembre 2020, un bail commercial sur un local n° 252, d’une surface de 192 m² environ, situé au niveau 2 du Centre Commercial Régional [10] (aujourd’hui [10]) sis [Adresse 2], pour y exploiter sous l’enseigne XIAOMI une activité, à titre principal, de vente de produits et service de téléphonie, de produits électroniques grand public, et à titre accessoire, de vente d’accessoires se rapportant à la téléphonie.

Ce bail a été consenti pour une durée de dix ans à compter du 1er août 2018, date de livraison du local n° 252.

Par actes d’huissier des 5 et 8 novembre 2021, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] a assigné devant le tribunal judiciaire de Versailles la société TELL ME et la société IHEALTHLABS EUROPE.

Par jugements du 6 juillet 2022 puis du 23 août 2022, la société TELL ME a été placée en redressement puis en liquidation judiciaire et Maître [R] [B] a été désigné en qualité de liquidateur.

Les locaux ont été restitués au bailleur le 15 septembre 2022.

L’ordonnance de clôture a été rendue le 8 octobre 2024.

Aux termes de ses dernières conclusions notifiées par voie électronique le 19 septembre 2024, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] demande au tribunal, au visa du code de commerce, et notamment ses articles L. 622-16, L. 622-22 et suivants, L. 631-14, L. 641-3 ainsi que R. 622-20 et du code civil, et notamment ses articles 1103, 1104 et 1343-2 (anciennement 1134 et 1154), de :

— Fixer la créance de la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] au passif de la société TELL ME à la somme de 416.756,40 euros TTC,

— Condamner solidairement la société TELL ME et la société IHEALTHLABS EUROPE à payer à la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] :

—  518.509,84 euros TTC, correspondant à l’arriéré en principal figurant au décompte arrêté au 15 mars 2023 ;

— les intérêts au taux légal majoré de trois points sur cette somme en principal, à compter de la date de chaque défaut de paiement à son échéance contractuelle, avec capitalisation desdits intérêts conformément aux dispositions de l’article 1343-2 du code civil ;

—  51.850,98 euros, correspondant à l’indemnité forfaitaire de 10 % sur la dette en principal prévue à l’article 26.2.1. du Titre II du bail en cas de défaut de paiement aux échéances convenues,

— Ordonner la capitalisation des intérêts ci-dessus réclamés dans les termes de l’article 1343-2 du code civil.

— Condamner solidairement Maître [B] ès qualité de liquidateur judiciaire de la société TELL ME et la société IHEALTHLABS EUROPE à payer à la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] la somme de 10.000 euros par application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile,

— Condamner solidairement Maître [B] ès qualité de liquidateur judiciaire de la société TELL ME et la société IHEALTHLABS EUROPE aux dépens.

Elle fait valoir que :

— le preneur a accumulé des impayés de loyers, charges et accessoires,

— elle a mis en place des mesures d’accompagnement dans le cadre de la crise sanitaire permettant suivant protocole du 1er octobre 2020 au preneur de payer mensuellement, puis en n’appliquant pas la majoration de 15 % du loyer dans le cadre de la cession du fonds de commerce et en accordant un abattement

de 263.300 euros sur le loyer de base sur la période du 1er août 2021 au

31 juillet 2022,

— les deux défenderesses n’ont jamais communiqué les aides reçues pendant la période sanitaire,

— sa créance est assortie du privilège du bailleur d’immeuble prévu par les articles 2332 du code civil, L. 622-16 et L. 631-14 du code de commerce,

— la société IHEALTHLABS EUROPE s’est expressément engagée au moment de la cession à demeurer garante solidaire du preneur envers le bailleur au titre du paiement des loyers et indemnités d’occupation dus en vertu du bail pendant une durée de trois années à compter du 31 décembre 2020,

— cette garantie a conditionné le transfert du bail au profit de la société TELL ME en substitution de la société IHEALTHLABS EUROPE ,

— la société IHEALTHLABS EUROPE résiste de très mauvaise foi à son obligation de paiement dont elle avait parfaitement conscience comme le démontre son courriel officiel du 26 juillet 2022,

— elle a déclaré sa créance au passif de la société TELL ME en tant que garante solidaire,

— elle ne peut à la fois avoir déclaré sa créance et estimer que celle-ci n’existerait pas,

— la société IHEALTHLABS EUROPE est redevable tant des loyers, charges et accessoires que de l’indemnité forfaitaire de 10 % prévue au contrat,

— les demandes de mainlevée des saisies conservatoires ont été rejetées par le juge de l’exécution de Paris et les parties se sont entendues sur la mise en place d’un séquestre conventionnel,

— le bailleur a lui aussi souffert financièrement des conséquences de la pandémie de covid-19 et, en sa qualité d’acteur économique, il n’est pas moins légitime que son locataire à préserver ses intérêts économiques et ses équilibres financiers,

— la renonciation du bailleur au sein du protocole d’accord des 28 juillet et

31 août 2021 est devenue caduque pour trois raisons distinctes (justifiant chacune, et indépendamment les unes des autres, cette caducité) :

— en raison des manquements de la société TELL ME à ses obligations locatives de paiement ;

— en raison de l’ouverture d’une procédure collective à l’encontre de la société TELL ME ;

— et en raison de la date du report du congé.

— le bail a été résilié le 15 septembre 2022, date de réception par le bailleur de la lettre RAR de résiliation du liquidateur judiciaire datée du 14 septembre 2022, et non le 11 août 2022,

— le relevé de compte de locataire produit aux débats par le bailleur tient bien compte de cette date de résiliation,

— contrairement à ce que tente de faire accroire la société IHEALTHLABS EUROPE, le retard mis par le bailleur à informer la garante des manquements locatifs de la société TELL ME n’a eu aucun effet préjudiciable,

— l’accumulation de la dette de la société TELL ME ne résulte ni d’une négligence fautive du bailleur, ni d’une stratégie de sa part comme cela est soutenu de façon péremptoire et inexacte, le bailleur ayant recherché une approche amiable ayant abouti aux protocoles des 28 juillet et 31 août 2021,

— il ne peut lui être reproché de ne pas avoir fait jouer une clause résolutoire qui n’aurait pas arrêté le cours des impayés du locataire pour l’avenir,

— cette procédure aurait été irrecevable puisque le congé délivré par la société TELL ME n’a pas été contesté et seul son terme a été décalé d’une année,

— elle ne porte pas la moindre responsabilité dans les difficultés financières de la société TELL ME qui impute celles-ci aux manœuvres frauduleuses de la société IHEALTHLABS EUROPE à son égard,

— à la date de signature des avenants des 28 juillet et 31 août 2021, la société IHEALTHLABS EUROPE n’était plus titulaire du bail et ne peut donc revendiquer un manquement à « exécuter de bonne foi » un bail dont elle n’était plus titulaire,

— la société IHEALTHLABS EUROPE n’avait donc pas son mot à dire sur la fixation de la date du congé donné par la société TELL ME qui est un droit propre,

— l’argument fondé sur un manquement du bailleur à son obligation d’assurer à son locataire une jouissance paisible ne repose sur aucun fait matériel,

— le preneur ne s’est heurté à aucune impossibilité absolue d’user de son local commercial et il n’y a surtout pas eu d’impossibilité définitive d’user des locaux loués car les périodes de fermetures administratives n’ont été que provisoires, et par ailleurs très limitées dans le temps,

— les sociétés défenderesses ont été régulièrement mises en demeure de sorte que la clause pénale est due et son montant n’est pas excessif,

— l’article 1171 du code civil ne peut trouver à s’appliquer puisque de nombreuses stipulations du bail ont bien fait l’objet d’une négociation entre les parties, lesquelles sont récapitulées à l’article 11 du Titre I dudit bail,

— les travaux de remise en état n’ont pas été contestés par la société TELL ME en qualité de nouvelle locataire,

— la société IHEALTHLABS EUROPE ne justifie pas avoir transmis ses chiffres d’affaires certifiés, transmission qui conditionne la restitution de son dépôt de garantie,

— elle ne saurait demander la compensation du dépôt de garantie déposé par la société TELL ME sur lequel elle n’a aucun droit,

Aux termes de ses dernières conclusions notifiées par voie électronique le 22 avril 2024, Maître [R] [B] en qualité de liquidateur de la société TELL ME, demande au tribunal, vu les articles L.622-7 du code de commerce et 1231-5 du code civil, vu les pièces produites, vu l’adage fraus omnia corrumpit, de :

— juger que la somme de 5.298,10 euros au titre des intérêts de retard au taux légal majoré de trois points n’est pas due ;

— juger que l’indemnité forfaitaire de 10% constitue une clause pénale exorbitante, de sorte que la somme de 19.695,50 euros n’est pas due ;

— juger que les sommes relatives aux intérêts de retard ne sont pas dues,

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de sa demande d’article 700 du code de procédure civile d’un montant de 10.000 euros;

En conséquence

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de sa demande à voir fixer sa créance au passif de la société TELL ME à la somme de 416.756,40 euros ;

Sur les sommes de 518.509,84 euros et 51.850,98 euros dont il est réclamé le paiement

— juger que la somme de 416.756 euros composant la somme de

518.509,84 euros correspond au montant déclaré au passif de la société

TELL ME,

— juger que le solde, soit la somme de 101.743,44 euros n’est pas justifié,

— juger que l’indemnité forfaitaire de 10% constitue une clause pénale,

— juger que la somme de 51.850,08 euros n’est pas due,

En conséquence,

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de paiement des sommes de 518.509, 84 euros TTC au titre des arriérés ainsi que des intérêts au taux légal majoré de trois points sur cette somme, et de la capitalisation des intérêts ;

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de paiement de la somme de 51.850 euros au titre de l’indemnité forfaitaire;

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de capitalisation des intérêts ;

— condamner la société IHEALTHLABS EUROPE à payer toutes les sommes dont serait redevable la société TELL ME;

— débouter la société IHEALTHLABS EUROPE de l’ensemble de ses demandes dirigées à l’encontre de la société TELL ME et du liquidateur judicaire;

— débouter la SNC DE [Localité 9] [Localité 7] de toutes ses demandes, fins et prétentions;

— condamner la société IHEALTHLABS EUROPE à verser à Maître [B] ès qualité de liquidateur judiciaire de la société SAS TELL ME la somme de 5.000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile;

— condamner la société IHEALTHLABS EUROPE aux entiers dépens de l’instance.

Il fait valoir que :

— la société IHEALTHLABS EUROPE a cédé à la société TELL ME une activité largement déficitaire moyennant un prix négatif de 2,4 millions d’euros,

— en sus elle lui a imposé le rachat de son stock pour 2,1 millions d’euros reprenant ainsi d’une main ce qu’elle avait donné d’une autre main,

— elle a exigé que la société TELL ME reconstitue les dépôts de garantie auprès des différents bailleurs, faisant supporter à celle-ci une charge de trésorerie non prévue de 734.000 euros,

— pour contourner la clause de solidarité contenue dans les baux, la société IHEALTHLABS EUROPE a exigé que la société TELL ME résilie les baux qu’elle venait de lui céder,

— la seule intention d’IHEALTHLABS EUROPE était de céder l’activité déficitaire au plus vite pour la faire sortir de son compte de résultat, éviter de payer le coût de la fermeture, désigner un repreneur qui supporterait lui les coûts liés à cette fermeture,

— l’opération avec la société TELL ME devait ainsi permettre à IHEALTHLABS Europe, en ne déboursant qu’une somme de 2.390.000 euros uniquement (et encore, somme qu’elle a récupéré en vendant son stock à TELL ME…), de clôturer à moindre coût, et en principe sans risque, l’activité de boutiques tout en conservant le seul actif significatif, à savoir les magasins des [Localité 6] et de la gare [8],

— la société IHEALTHLABS a imaginé se substituer la société TELL ME dans l’execution du bail commercial, tout en sachant que les contraintes financieres qu’elle lui imposait ne permettraient aucunement à TELL ME de poursuivre l’activite des boutiques,

— elle a assigné en responsabilité la société IHEALTHLABS EUROPE devant le Tribunal de commerce de Créteil, procédure dans le cadre de laquelle la société TELL ME établit que non seulement le montant apporté au véhicule de reprise était manifestement insuffisant, mais qu’en outre la société IHEALTLABS EUROPE s’est rendue coupable d’agissements dolosifs qui n’ont fait qu’aggraver la situation financière de TELL ME. Les agissements dolosifs commis par IHEALTHLABS Europe ont pour conséquence que l’opération réalisée, de même que les contrats conclus, doivent être considérés comme nuls et les sommes sollicitées par le bailleur devront être intégralement supportées par la société IHEALTHLABS EUROPE,

— la demanderesse ne peut solliciter les intérêts de retard pour 5.299,10 euros alors que cette somme est déjà comptabilisée dans la somme de

401.457,30 euros,

— le cumul des pénalités prévues au contrat est excessif, a fortiori dans un contexte de fermeture des centres commerciaux ayant privé la société TELL ME de la possibilité de réaliser tout chiffre d’affaires,

— le bailleur ne justifie pas de lettre recommandée avec accusé de réception, de sorte que les intérêts de retard ne sauraient être applicables.

— compte tenu de la situation de la société TELL ME et des manœuvres de la société IHEALTHLABS qui l’ont conduite à ne pas pouvoir faire face à ses obligations et à ce qu’une procédure collective soit ouverte à son encontre, le rejet de la demande au titre de l’article 700 du code de procédure civile est justifié,

— le dépôt de garantie viendra compenser les sommes dues au titre des loyers conformément à l’article 5.4 du Contrat de bail,

— le 21 avril 2022, la société IHEALTHLABS EUROPE a pratiqué cinq saisies relatives à son recours subrogatoire pour les loyers dus aux bailleurs des différents sites exploités par la société TELL ME ce qui justifie que les sommes saisies soient compensées avec celles dont serait redevable la société

TELL ME,

— le bailleur ne peut demander le paiement de la somme de 416.756,40 euros qui est une créance antérieure,

— à compter du 11août 2022, elle n’est redevable d’aucune somme,

— aucun justificatif n’est produit concernant les acomptes sur charges, les travaux, les « honos analyse » et autres accessoires,

— IHEALTHLABS n’a jamais respecté ses engagements de solidarité, ce qui a eu pour conséquence la mise en œuvre de plusieurs saisies conservatoires initiées par les différents bailleurs à l’encontre de TELL ME,

— En application de l’adage fraus omnia corrumpit et s’il devait juger exigibles les sommes réclamées par le Bailleur, le Tribunal condamnera intégralement et exclusivement la société IHEALTHLABS EUROPE à s’en acquitter.

Aux termes de ses dernières conclusions notifiées par voie électronique le 17 septembre 2024, la société IHEALTHLABS EUROPE demande au tribunal, au visa des articles 1103, 1104, 1231-5, 1343-2 et 1353 du code civil, et de l’ordonnance du Juge de l’exécution du Tribunal judiciaire de Paris en date du 6 janvier 2023, de :

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de son appel en garantie à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE en ce que la société [Localité 9] [Localité 7] n’a pas respecté son obligation d’information de la société IHEALTHLABS EUROPE prévue à l’article 12.3.1 des Conditions Générales du bail,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de son appel en garantie à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE en ce que la société [Localité 9] [Localité 7] a commis une négligence fautive envers la société IHEALTHLABS EUROPE en ne mettant pas en œuvre la clause résolutoire du bail et en prorogeant les effets du congé délivré par la société TELL ME et en laissant ainsi s’accroître la dette locative de la société TELL ME,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de son appel en garantie à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE compte tenu du fait que sa faute a causé un préjudice à la société IHEALTHLABS EUROPE qui justifie la levée totale de la garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de condamnation solidaire de la société IHEALTHLABS EUROPE pour la dette principale, les intérêts, leur capitalisation et l’indemnité forfaitaire de 10 %,

— Ordonner la restitution du dépôt de garantie d’un montant de 133.007,23 € à la société IHEALTHLABS EUROPE,

— Condamner la société [Localité 9] [Localité 7] à payer à la société IHEALTHLABS EUROPE les intérêts au taux légal sur cette somme en principal, à compter de la date de prise d’effet de la cession, soit le 1er janvier 2021,

— Ordonner la capitalisation des intérêts ci-dessus réclamés dans les termes de l’article 1343-2 du code civil,

— Débouter la société TELL ME de ses demandes de condamnations à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE en ce qu’elle n’apporte pas la preuve d’une fraude et qu’elle a saisi le Tribunal de commerce de Créteil de cette même demande, étant précisé que cette procédure est radiée faute de diligence du liquidateur judiciaire,

— Débouter la société TELL ME de sa demande de condamnation de la société IHEALTHLABS EUROPE,

A titre subsidiaire,

— Ordonner la compensation des dépôts de garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE et de la société TELL ME avec le montant garanti par la société IHEALTHLABS EUROPE,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande d’appel en garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE pour les périodes comprises entre le 1er août 2021 et le 31 juillet 2022, conformément aux stipulations de l’avenant des 28 juillet et 31 août 2021,

— Réputer non écrites les clauses de pénalités prévues aux articles 8 et 26.2.1 du Titre II du bail,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de remboursement des frais de travaux de remise en état du local,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de condamnation à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE.

A titre infiniment subsidiaire,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de condamnation de la société TELL ME à son arriéré locatif et de son appel en garantie à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE en ce que ledit arriéré locatif est inexigible compte tenu de l’exception d’inexécution invoquée par la société IHEALTHLABS EUROPE pour le compte de la société TELL ME au titre du manquement par la société [Localité 9] [Localité 7] à ses obligations de délivrance et de jouissance paisible pendant la crise sanitaire,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de sa demande de condamnation de la société TELL ME à son arriéré locatif et de son appel en garantie à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE en ce que ledit arriéré locatif est inexigible en raison de la perte de la chose louée pendant la crise sanitaire de la Covid-19,

En toutes hypothèses,

— Débouter la société [Localité 9] [Localité 7] de l’ensemble de ses demandes, fins et conclusions,

— Débouter la société TELL ME de l’ensemble de ses demandes, fins et conclusions,

— Condamner la société [Localité 9] [Localité 7] au paiement de la somme de 10 000 euros par application de l’article 700 du code de procédure civile et autoriser Maître Michèle de KERCKHOVE à les recouvrer conformément aux dispositions de l’article 699 du code de procédure civile,

— Condamner la société [Localité 9] [Localité 7] aux dépens.

Elle fait valoir que :

— la société [Localité 9] [Localité 7] a commis une faute en informant après le délai contractuellement prévu au bail le cédant, la société IHEALTHLABS EUROPE, garante solidaire de l’accumulation de dettes de la société TELL ME, en prorogeant les effets du congé signifié par la société TELL ME et en ne demandant pas l’acquisition de la clause résolutoire prévue au bail. Ce n’est que parce que les clefs des locaux ont été restituées le 11 août 2022 que l’accumulation exorbitante d’impayés de la société TELL ME s’est arrêtée,

— en contravention avec les stipulations du bail, la société [Localité 9] [Localité 7] refuse de rembourser le montant du dépôt de garantie versé par la société IHEALTHLABS EUROPE alors que cette dernière était à jour de l’ensemble de ses règlements au jour de la cession et qu’elle a communiqué ses chiffres d’affaires certifiés conformes par son expert-comptable,

— la société [Localité 9] [Localité 7] a contractuellement imposé à son locataire d’augmenter de trois mois le délai légal d’un mois édicté à l’article L.145-16-1 du code de commerce,

— la société [Localité 9] [Localité 7] aurait dû informer la société IHEALTHLABS EUROPE des impayés trois mois après le défaut de paiement de la société TELL ME,

— la société [Localité 9] [Localité 7] n’a pas respecté son obligation d’information et a participé activement à l’endettement important de la société TELL ME, à ce titre, il conviendra de retenir la responsabilité de la société [Localité 9] [Localité 7],

— la société [Localité 9] [Localité 7] aurait donc dû informer la société IHEALTHLABS EUROPE du premier défaut de paiement au plus tard le

30 mai 2021,

— ce n’est qu’incidemment, et en réponse à un courrier de la société IHEALTHLABS EUROPE demandant le remboursement de son dépôt de garantie, que la société [Localité 9] [Localité 7] l’a informé, le 15 juillet 2021, de l’arriéré locatif de la société TELL ME qui s’élevait à cette époque à

268.519 euros TTC,

— même si la dette a diminué, il n’en demeure pas moins qu’il existait toujours une dette et que son montant demeurait important,

— si la société IHEALTHLABS EUROPE avait été informée avant de ces impayés, elle aurait pu mettre en place des mesures conservatoires afin de garantir son recours subrogatoire, rendu nécessaire par les procédures judiciaires intentées par les foncières du groupe Unibail-Rodamco-Westfield à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE, avant le placement en liquidation judiciaire de la société TELL ME,

— compte tenu de son information tardive, la société IHEALTHLABS EUROPE a seulement pu diligenter une saisie conservatoire et inscrire des nantissements provisoires sur les fonds de commerce de TELL ME au début de l’année 2022,

— conformément aux termes du protocole des 28 juillet et 31 août 2021, la société [Localité 9] [Localité 7] a renoncé à appeler la garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE en tant que garante solidaire pour une période limitée entre le 1er août 2021 et le 31 juillet 2022, période pendant laquelle la société IHEALTHLABS EUROPE n’aurait de toutes façons plus été garante solidaire de la société TELL ME si cette dernière n’avait pas prorogé unilatéralement le bail qui aurait dû prendre fin le 31 juillet 2021 conformément aux accords conclus entre les sociétés TELL ME et IHEALTHLABS EUROPE,

— malgré la clause résolutoire prévue à l’article 26.1 des Conditions Générales du bail, la société [Localité 9] [Localité 7] n’a pas signifié de commandement de payer visant la clause résolutoire, causant un préjudice au garant qui doit conduire à l’exonération de la totalité ou d’une partie de la dette,

— la SNC de [Localité 9] [Localité 7] n’a assigné la société TELL ME que quatre mois après la mise en demeure du 15 juillet 2021 alors qu’elle n’avait réglé aucune somme durant ce délai, ce qui constitue là encore une négligence de la bailleresse,

— la société [Localité 9] [Localité 7] a participé activement à l’état de cessation des paiements de la société TELL ME et son comportement fautif a causé un préjudice important à la société IHEALTHLABS EUROPE qui se retrouve débiteur final de la dette locative de la société TELL ME sans recours subrogatoire,

— la société [Localité 9] [Localité 7] n’aurait pas agi de cette manière si elle n’avait pas eu la possibilité de solliciter l’appel en garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE,

— elle demande à être indemnisée de son préjudice à hauteur de la dette locative de la société TELL ME, soit 570.360,82 euros TTC, ce qui justifie la levée totale de la garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE,

— selon les règles d’imputation contractuelles prévues à l’article 4.2.4. des Conditions Générales du bail, notamment celles relatives aux loyers dus, les paiements réalisés par la société TELL ME doivent impérativement être imputés sur les loyers impayés des plus anciens aux plus récents.

— elle a déclaré sa créance au passif de la société TELL ME sans pour autant que cette déclaration vaille renonciation aux contestations émises à l’encontre de son appel en garantie,

— le protocole des 28 juillet et 31 août 2021 prévoit la renonciation par la bailleresse à appeler en garantie la société IHEALTHLABS EUROPE en tant que garante solidaire pour la période comprise entre le 1er août 2021 et le

31 juillet 2022, dès lors la garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE a été suspendue pendant cette période de sorte que les sommes dues au titre du troisième trimestre 2021 doivent être calculées au prorata de la période où IHEALTHLABS EUROPE est garante, soit jusqu’au 31 juillet 2021,

— les clefs des locaux ont été restituées à la société [Localité 9] [Localité 7] le 11 août 2022, il convient donc d’arrêter le décompte locatif à cette date,

— la société IHEALTHLABS EUROPE n’est redevable d’aucune somme vis-à-vis de la société [Localité 9] [Localité 7] au titre de sa jouissance des locaux et ses chiffres d’affaires certifiés ont été transmis à la société bailleresse,

— les impayés de la société TELL ME ne peuvent justifier la rétention de son dépôt de garantie conformément à l’article 5.3 des conditions générales du bail,

— le dépôt de garantie versé par la société TELL ME doit être restitué ou compensé avec sa dette,

— à défaut de respecter le formalisme contractuel qui impose l’envoi d’une mise en demeure préalable pour permettre l’application des pénalités contractuelles, la bailleresse ne peut s’en prévaloir,

— s’agissant des clauses pénales, elles peuvent être réduites par le juge à zéro,

— ces clauses pénales entraînent un déséquilibre significatif de sorte qu’elles doivent être réputées non-écrites,

— la somme au titre des frais de remise en état n’est pas justifiée,

— la société TELL ME n’apporte aucun élément de preuve d’une faute,

— la cession du fonds du commerce a une existence juridique et la SNC de [Localité 9] [Localité 7] est une société tierce à ce contrat,

— la société TELL ME est effectivement titulaire du bail commercial,

— la société IHEALTHLABS EUROPE est étrangère au choix de la société

TELL ME de reporter d’une année la date d’effet du congé signifié pour

le 31 juillet 2021,

— la société TELL ME l’a assignée devant le tribunal de commerce de Créteil pour le même motif mais la procédure a été radiée depuis plus de deux ans de sorte que la péremption d’instance est acquise et sa demande est irrecevable,

— à titre subsidiaire, les loyers ne sont pas exigibles en raison du défaut de délivrance et de jouissance paisible ou de la perte de la chose louée du fait de la crise sanitaire,

— la SNC de [Localité 9] [Localité 7] a manqué à son obligation de bonne foi en ne proposant pas d’abandon de loyers pour permettre à la société TELL ME de passer la crise sanitaire,

— la SNC de [Localité 9] [Localité 7] demande sa condamnation à payer une somme de 20.000 euros en application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile alors qu’elle a déjà intégré cette demande dans sa demande principale.

L’affaire a été évoquée à l’audience du 3 décembre 2024 et mise en délibéré au 6 février 2025.

MOTIFS

Sur les sommes dues par la société TELL ME au titre des loyers, charges et taxes

Les articles 1103 et 1104 du code civil soulignent que les contrats légalement formés tiennent lieu de loi à ceux qui les ont faits. Ils doivent être négociés, formés et exécutés de bonne foi.

Enfin, l’article 1728 du code civil rappelle que le preneur est tenu de deux obligations principales, dont celle de payer le prix du bail aux termes convenus.

Il est établi, par les pièces versées aux débats, que les baux liant les parties mettent à la charge de la société TELL ME :

— un loyer de base indexé sur l’indice BT 01 et un loyer variable additionnel correspondant à la différence positive entre un pourcentage du chiffre d’affaires annuel (année civile) hors taxes réalisé par le preneur dans les lieux loués et le loyer de base annuel hors taxes;

— un dépôt de garantie d’un montant initial de 126.720 euros et en dernier lieu de 133.007,23 euros;

— les charges afférentes aux parties communes et/ou à usage collectif de l’ensemble immobilier et/ou du centre commercial ;

— les impôts et taxes (comme l’impôt foncier et la taxe sur les bureaux) ;

— une indemnité forfaitaire de 10% pour toute dette locative, indépendamment des intérêts de retard;

— tous les honoraires, frais de recouvrement, frais de procédure ou frais de poursuite engagés par le bailleur pour faire respecter les conditions du bail.

— Sur le décompte des sommes dues au titre des loyers, charges et taxes au

5 juillet 2022

Pour justifier le montant de la dette locative alléguée, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] produit un relevé de compte locataire portant sur la période du

31 décembre 2019 au 29 juin 2022 avec un solde de 388.182,59 euros. Il résulte du décompte accompagnant la lettre officielle du 26 juillet 2022 que la bailleresse a ajouté à ce décompte le prorata du loyer au 5 juillet 2022 outre

les compléments de charges et les taxes pour aboutir à la somme de

401.457,30 euros visée à sa déclaration de créance. Cette somme a été reprise en tant que solde de départ dans son relevé de compte locataire arrêté au

15 mars 2023 en y ajoutant, en outre, la somme de 5.299,10 euros au titre des intérêts de retard outre 10.000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile pour aboutir au solde locatif de 416.756,40 euros qui serait dû au 5 juillet 2022.

Il en résulte que la bailleresse a intégré dans les sommes dues au titre des loyers des intérêts, pénalités et frais d’article 700 potentiels qui ne constituent pas des dettes de loyer et doivent donc être déduits de son décompte.

Il en résulte que s’agissant du solde dû au 5 juillet 2022, il convient de déduire les sommes suivantes :

— pénalités de retard du 20 octobre 2021 : 4.973,51 euros,

— pénalités de retard du 1er janvier 2022 : 6.000,39 euros,

— pénalités de retard du 1er mars 2022 : 6.394,87 euros,

— indemnité forfaitaire du 10 juin 2022 : 19.695,59 euros,

— intérêts de retard de 5.299,10 euros et 10.000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile ajoutés dans la déclaration de créance.

Il en résulte que le solde dû au titre des loyers, charges et taxes au 5 juillet 2022 était, après déduction des sommes ci-dessus indûment ajoutées, de

364.392,94 euros.

— Sur l’imputation du dépôt de garantie

L’article 5.4 du titre II du bail prévoit qu’ « en cas de procédure collective du Preneur, le dépôt de garantie s’imputera automatiquement sur l’ensemble des créances antérieures, le solde éventuel s’imputant sur les créances postérieures.

En cas de compensation, le Preneur et le cas échéant l’administrateur ou le liquidateur judiciaire, seront tenus de compléter ou de reconstituer à première demande du Bailleur le dépôt de garantie pour le maintenir toujours égal au nombre de termes de loyer convenus dans le Bail ».

L’ouverture d’une procédure collective concernant la société TELL ME conduit à l’application de ces stipulations de sorte que le dépôt de garantie versé par la société TELL ME s’impute automatiquement sur la dette la plus ancienne.

Il est constant que la société TELL ME a versé un dépôt de garantie de 133.007,23 euros. Dès lors, le solde dû au 5 juillet 2022 doit être rapporté à la somme de 231.385,71 euros.

— Sur l’imputation de la saisie conservatoire pratiquée par la société IHEALTHLABS EUROPE

L’article 1347 du code civil dispose que la compensation est l’extinction simultanée d’obligations réciproques entre deux personnes.

L’article 1347-1 du code civil précise que sous réserve des dispositions prévues à la sous-section suivante, la compensation n’a lieu qu’entre deux obligations fongibles, certaines, liquides et exigibles.

S’agissant de la saisie conservatoire pratiquée par la société IHEALTHLABS EUROPE à l’encontre de la société TELL ME le 21 avril 2022, il ne saurait être considéré qu’elle permettrait une compensation entre deux obligations fongibles, certaines, liquides et exigibles détenues réciproquement entre deux personnes dès lors que la saisie conservatoire constitue une mesure conservatoire et non une obligation fongible, certaine, liquide et exigible et qu’en outre, elle ne concerne pas les mêmes personnes que la dette de loyer due par la société TELL ME à la SNC de [Localité 9] [Localité 7].

Le moyen présenté par la société TELL ME sur ce point sera donc écarté.

— Sur la fin du bail et la restitution des clés

S’agissant des sommes dues postérieurement au 5 juillet 2022, il convient en premier lieu de déterminer la date de fin du bail.

Il résulte du protocole valant avenant n°2 au bail du 12 avril 2018 signé par les parties les 28 juillet et 31 août 2021 qu’elles ont convenu dans l’article 1 de reporter les effets du congé délivré par la société TELL ME le 14 janvier 2021, qui devait normalement prendre effet au 31 juillet 2021, à la date du

31 juillet 2022.

Il en résulte que le bail était résilié à cette date.

Toutefois, il résulte du procès-verbal de restitution de coque que les lieux ont été restitués au bailleur uniquement le 11 août 2022 et que la société TELL ME par l’intermédiaire de son liquidateur reconnaît devoir loyer et charges jusqu’à cette date.

En revanche, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] ne saurait se prévaloir du courrier du liquidateur du 14 septembre 2022 l’informant « pour ordre » de la résiliation pour prétendre que le bail serait résilié à cette date dès lors que celui-ci était déjà résilié depuis le 31 juillet 2022 conformément au congé délivré par la locataire et à l’accord contractuel conclu entre les parties.

Il convient dès lors de reprendre le décompte du 15 mars 2023 en recalculant les sommes dues par la société TELL ME uniquement du 6 juillet 2022 au

11 août 2022.

Il en résulte que peuvent être imputées à la société TELL ME les sommes suivantes :

— appel de loyer et charges du 6 juillet 2022 au 11 août 2022

= 48.000 euros,

— appel taxe locaux commerciaux du 6 juillet 2022 au 11 août 2022

= 90,70 euros,

— appel taxe foncière 2022 avec déduction du 12 août 2022 au

31 décembre 2022

= 904,75 euros

La société TELL ME est donc redevable sur la période du 6 juillet au

11 août 2022 au titre des loyers, charges et taxes d’une somme de

48.995,45 euros.

— Sur les frais de remise en état du local

La SNC de [Localité 9] [Localité 7] impute des frais de remise en état du local pour un montant de 5.731,20 euros pour lesquels elle ne fournit pas le moindre justificatif de sorte qu’il convient d’écarter les sommes dues à ce titre.

Sur le moyen présenté par la société TELL ME visant à être déchargée de ses obligations en raison d’une fraude imputée à la société IHEALTHLABS EUROPE

Si la société TELL ME impute un certain nombre de manœuvres dolosives ou frauduleuses à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE, il faut constater qu’elle ne justifie d’aucune action visant à obtenir la nullité du contrat de cession du fonds de commerce portant cession du droit du bail qui, en faisant disparaître rétroactivement ledit contrat, serait susceptible par voie de conséquence de la décharger de ses obligations au titre du bail au détriment de la société IHEALTHLABS EUROPE.

La présente juridiction n’est pas saisie d’une telle demande qui, au demeurant, ne relèverait pas de sa compétence et il n’est pas justifié d’une décision de la juridiction commerciale en ce sens.

En conséquence, la société TELL ME est mal fondée à se prévaloir d’une prétendue fraude de la société IHEALTHLABS EUROPE pour être déchargée de ses obligations et, en tout état de cause, il n’appartient pas à la présente juridiction dans le cadre de la présence instance de rechercher si l’acte de cession de fonds de commerce du 31 décembre 2020 est entaché de manœuvres frauduleuses ou dolosives.

Le moyen présenté par la société TELL ME sera écarté et elle sera déboutée de ses demandes de condamnation présentées à ce titre à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE.

Sur les moyens présentés par la société IHEALTHLABS EUROPE relativement à l’inexigibilité des sommes dues en raison de la crise sanitaire

L’article 37 du décret n°2020-1310 du 29 octobre 2020 prescrivant les mesures générales nécessaires pour faire face à l’épidémie de covid-19 dans le cadre de l’état d’urgence sanitaire, dans sa version applicable du 31 janvier 2021 au

13 février 2021 disposait que :

« I.-Les magasins de vente et centres commerciaux, relevant de la catégorie M, mentionnée par le règlement pris en application de l’article R. 123-12 du code de la construction et de l’habitation, peuvent accueillir du public dans le respect des conditions suivantes :

1° Les établissements dont la surface de vente est inférieure à 8 m2 ne peuvent accueillir qu’un client à la fois ;

2° Les établissements dont la surface de vente est comprise entre 8m2 et

400 m2 ne peuvent accueillir un nombre de clients supérieur à celui permettant de réserver à chacun une surface de 8 m2 ;

3° Les autres établissements ne peuvent accueillir un nombre de clients supérieur à celui permettant de réserver à chacun une surface de 10 m2 ;

4° La capacité maximale d’accueil de l’établissement est affichée et visible depuis l’extérieur de celui-ci.

Lorsque les circonstances locales l’exigent, le préfet de département peut limiter le nombre maximum de clients pouvant être accueillis dans les établissements mentionnés au présent article.

II.-Par dérogation au I, les magasins de vente et centres commerciaux, comportant un ou plusieurs bâtiments dont la surface commerciale utile cumulée calculée dans les conditions du II bis est supérieure ou égale à vingt mille mètres carrés, ne peuvent accueillir du public. L’activité de retrait de commandes, y compris pour les établissements mentionnés à l’article 40 du présent décret, y est également interdite.

Les interdictions résultant de l’alinéa précédent ne font pas obstacle à l’ouverture des magasins de vente relevant des catégories suivantes, y compris au sein des centres commerciaux :

— Commerce de détail de produits surgelés ;

— Commerce d’alimentation générale ;

— Supérettes ;

— Supermarchés ;

— Magasins multi-commerces dont l’activité principale est la vente alimentaire ;

— Hypermarchés ;

— Commerce de détail de fruits et légumes en magasin spécialisé ;

— Commerce de détail de viandes et de produits à base de viande en magasin spécialisé ;

— Commerce de détail de poissons, crustacés et mollusques en magasin spécialisé ;

— Commerce de détail de pain, pâtisserie et confiserie en magasin spécialisé ;

— Boulangerie et boulangerie-pâtisserie ;

— Autres commerces de détail alimentaires en magasin spécialisé ;

— Commerce de détail de produits pharmaceutiques en magasin spécialisé ;

II bis.-La surface mentionnée au premier alinéa du II est calculée dans les conditions suivantes :

1° La surface commerciale utile est la surface totale comprenant les surfaces de vente, les bureaux et les réserves, sans déduction de trémie ou poteau et calculée entre les axes des murs mitoyens avec les parties privatives, et les nus extérieurs des murs mitoyens avec les parties communes. La surface est prise en compte indépendamment des interdictions d’accès au public ;

2° Il faut entendre par magasin de vente ou centre commercial tout établissement comprenant un ou plusieurs ensembles de magasins de vente, y compris lorsqu’ils ont un accès direct indépendant, notamment par la voie publique, et éventuellement d’autres établissements recevant du public pouvant communiquer entre eux, qui sont, pour leurs accès et leur évacuation, tributaires de mails clos. L’ensemble des surfaces commerciales utiles sont additionnées pour déterminer l’atteinte du seuil de 20 000 m2, y compris en cas de fermeture, même provisoire, de mails clos reliant un ou plusieurs établissements ou bâtiments.

III.-Les établissements mentionnés au présent article dans lesquels cet accueil n’est pas interdit ne peuvent accueillir de public qu’entre 6 heures et 18 heures, sauf pour les activités suivantes :

— entretien, réparation et contrôle techniques de véhicules automobiles, de véhicules, engins et matériels agricoles ;

— fourniture nécessaire aux exploitations agricoles ;

— distributions alimentaires assurées par des associations caritatives ;

— commerce de détail de carburants et combustibles en magasin spécialisé, boutiques associées à ces commerces pour la vente de denrées alimentaires à emporter, hors produits alcoolisés, et équipements sanitaires ouverts aux usagers de la route ;

— commerce de détail de produits pharmaceutiques en magasin spécialisé ;

— commerce de détail d’articles médicaux et orthopédiques en magasin spécialisé ;

— hôtels et hébergement similaire ;

— location et location-bail de véhicules automobiles ;

— location et location-bail de machines et équipements agricoles ;

— location et location-bail de machines et équipements pour la construction ;

— blanchisserie-teinturerie de gros ;

— commerce de gros fournissant les biens et services nécessaires aux activités mentionnées au présent III ;

— services publics de santé, de sécurité, de transports et de solidarité ouverts la nuit ;

— cliniques vétérinaires et cliniques des écoles vétérinaires ;

— laboratoires d’analyse ;

— refuges et fourrières ;

— services de transport ;

— toutes activités dans les zones réservées des aéroports ;

— services funéraires ».

En l’espèce, il y a lieu de constater à titre liminaire que la société IHEALTHLABS EUROPE se prévaut de la fermeture des centres commerciaux édictée par le décret ci-dessus rappelé sans pour autant justifier des restrictions et périodes de fermeture effectivement subies par la société TELL ME au cours de l’année 2021.

— Sur la bonne foi du bailleur et l’adaptation des modalités d’exécution des obligations des parties

En application de l’article 1104 du code civil, les parties sont tenues, en cas de circonstances exceptionnelles, de vérifier si ces circonstances ne rendent pas nécessaire une adaptation des modalités d’exécution de leurs obligations respectives.

En l’espèce, il résulte de l’avenant n°2 précité que la SNC de [Localité 9] [Localité 7] a consenti à la société TELL ME un abattement exceptionnel et temporaire de loyer de base de 263.300 euros.

La bailleresse s’est donc manifestement montrée diligente dans l’adaptation aux circonstances exceptionnelles liées à la crise sanitaire et aucun manquement à la bonne foi ne saurait lui être reproché, à tout le moins sur le premier semestre 2021 et vis-à-vis de la locataire.

Le moyen présenté par la société IHEALTHLABS EUROPE à ce titre sera écarté.

— Sur la perte de la chose louée

L’article 1741 du code civil prévoit que le contrat de louage se résout par la perte de la chose louée, et par le défaut respectif du bailleur et du preneur de remplir leurs engagements.

L’article 1722 du code civil dispose que si, pendant la durée du bail, la chose louée est détruite en totalité par cas fortuit, le bail est résilié de plein droit ; si elle n’est détruite qu’en partie, le preneur peut, suivant les circonstances, demander ou une diminution du prix, ou la résiliation même du bail. Dans l’un et l’autre cas, il n’y a lieu à aucun dédommagement.

En l’espèce, les mesures prises durant la crise sanitaire ayant eu un effet général et temporaire, sans lien direct avec la destination contractuelle du local loué, elles ne peuvent donc être assimilées à la perte de la chose, au sens de l’article 1722 du code civil.

Le moyen à ce titre sera donc écarté.

— Sur l’exception d’inexécution et le manquement à l’obligation de délivrance

Aux termes de l’article 1219 du code civil, une partie peut refuser d’exécuter son obligation, alors même que celle-ci est exigible, si l’autre n’exécute pas la sienne et si cette inexécution est suffisamment grave.

En l’espèce, il est constant que les locaux loués ont été mis à disposition de la locataire dont l’impossibilité d’exploiter, à la supposer établie suivant les réserves rappelées en préambule, est advenue du seul fait du législateur, de sorte qu’elle est résultée d’une mesure générale de police administrative portant interdiction de recevoir du public qui n’est pas constitutive d’une inexécution de l’obligation de délivrance imputable au bailleur.

L’exception d’inexécution invoquée par la société IHEALTHLABS EUROPE n’est donc pas fondée et le moyen à ce titre sera donc écarté.

L’ensemble des moyens tendant à décharger la société TELL ME de ses obligations ou à dire que les sommes dues suivant le décompte ci-dessus réalisé ne seraient pas exigibles étant écartés, il sera fixé au passif de la société TELL ME les sommes dues au titre des loyers, charges et taxes suivant décompte précédemment établi.

Sur le moyen relatif à l’existence d’un déséquilibre significatif

L’article 1171 du code civil dispose que dans un contrat d’adhésion, toute clause non négociable, déterminée à l’avance par l’une des parties, qui crée un déséquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat est réputée non écrite.

L’appréciation du déséquilibre significatif ne porte ni sur l’objet principal du contrat ni sur l’adéquation du prix à la prestation.

En l’espèce, la société IHEALTHLABS EUROPE ne saurait prétendre que le bail qu’elle a conclu avec la SNC de [Localité 9] [Localité 7] serait un simple contrat d’adhésion dès lors qu’il résulte notamment de l’article 11 intitulé « stipulations spécifiques » que neuf clauses ont été négociées et modifiées par rapport aux conditions générales proposées par la SNC de [Localité 9] [Localité 7].

En particulier, il ressort de l’article 11.5 que la clause relative aux intérêts de retard a fait l’objet d’une négociation avec une réduction de la majoration proposée.

Dès lors, il ne saurait être considéré que le contrat litigieux était un simple contrat d’adhésion et que les clauses relatives aux intérêts et pénalités de retard étaient non négociables.

En conséquence, la société IHEALTHLABS EUROPE ne saurait se prévaloir des dispositions de l’article 1171 précité et le moyen à ce titre sera écarté.

Sur les intérêts de retard

Selon l’article 1231-6 du code civil, les dommages et intérêts dus à raison du retard dans le paiement d’une obligation de somme d’argent consistent dans l’intérêt au taux légal, à compter de la mise en demeure. Ces dommages et intérêts sont dus sans que le créancier soit tenu de justifier d’aucune perte. Le créancier auquel son débiteur en retard a causé, par sa mauvaise foi, un préjudice indépendant de ce retard, peut obtenir des dommages et intérêts distincts de l’intérêt moratoire.

L’article 1244 du code civil ajoute que le débiteur est mis en demeure de payer soit par une sommation ou un acte portant interpellation suffisante, soit, si le contrat le prévoit, par la seule exigibilité de l’obligation.

Enfin, l’article 1231-5 du code civil dispose que lorsque le contrat stipule que celui qui manquera de l’exécuter paiera une certaine somme à titre de dommages et intérêts, il ne peut être alloué à l’autre partie une somme plus forte ni moindre. Néanmoins, le juge peut, même d’office, modérer ou augmenter la pénalité ainsi convenue si elle est manifestement excessive ou dérisoire. Lorsque l’engagement a été exécuté en partie, la pénalité convenue peut être diminuée par le juge, même d’office, à proportion de l’intérêt que l’exécution partielle a procuré au créancier, sans préjudice de l’application de l’alinéa précédent. Toute stipulation contraire aux deux alinéas précédents est réputée non écrite. Sauf inexécution définitive, la pénalité n’est encourue que lorsque le débiteur est mis en demeure.

Au regard de ces textes, la clause d’intérêts de retard stipulée au bail s’analyse, en tout état de cause, comme une clause pénale.

L’article 8 du titre II du bail prévoit qu’à défaut de paiement d’une somme exigible à son échéance, elle sera productive d’un intérêt soit au taux mensuel de l’EONIA soit au taux d’intérêt légal majoré de 3 %, le plus haut des deux taux étant retenu, sous réserve de l’envoi d’une lettre recommandée avec accusé de réception adressée au preneur et restée infructueuse de ce dernier en tout ou partie.

S’agissant du taux de l’EONIA, celui-ci a cessé d’être publié le 3 janvier 2022 et ne peut donc être retenu[1]. La demanderesse n’a pas formulé de demande subsidiaire au titre des taux s’étant substitués à l’EONIA. Par ailleurs, la majoration du taux d’intérêt légal apparaît excessive au regard des taux en vigueur, le juge pouvant en tout état de cause modérer la pénalité.

[1] https://www.emmi-benchmarks.eu/benchmarks/eonia/

Surtout, faute pour la SNC de [Localité 9] [Localité 7] de justifier de la mise en demeure par courrier recommandé exigée par le texte contractuel précité,

les intérêts ne pourraient être calculés qu’à compter de l’assignation

du 5 décembre 2021. Toutefois, il faut constater qu’aux termes de cette assignation, la bailleresse vise une somme due de 257.516,60 euros due suivant décompte du 30 septembre 2021.

Pour autant, il y a lieu de considérer que cette somme n’est plus due en raison de l’imputation ultérieure de l’avoir de 54.240,62 euros sur le troisième trimestre octroyé le 21 septembre 2021 selon le décompte du 29 juin 2022 mais qui ne figure pas sur le décompte arrêté au 30 septembre 2021 et qui vient

en déduction de l’échéance du 3ème trimestre imputé le 1er juillet 2021

du dépôt de garantie 133.007,23 euros et du virement de 54.000 euros du

20 octobre 2021, ensemble de sommes qui doivent s’imputer sur les dettes les plus anciennes conformément à l’article 4.2.4 des conditions générales du bail.

Par ailleurs, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] ne justifie d’aucune mise

en demeure ultérieure pour les sommes dues postérieurement au

30 septembre 2021 et non visées à l’assignation jusqu’au 5 juillet 2022,

date à laquelle concernant la société TELL ME, au regard de l’arrêt du cours

des intérêts au jour de l’ouverture de la procédure collective prescrit par l’article L. 622-28 du code de commerce s’agissant des sommes dues antérieurement au jugement portant ouverture de la procédure collective, il ne peut plus être fixé d’intérêts à son encontre.

Dès lors, la somme qui sera fixée au passif de la société TELL ME ne sera pas assortie d’intérêts.

Sur la demande de condamnation au paiement de l’indemnité contractuelle forfaitaire

L’article 26.2.1 du titre II du bail stipule que « à défaut de paiement de toutes sommes dues par le Preneur en vertu du Bail, et notamment des loyers et accessoires à leur échéance, et du seul fait de l’envoi par le Bailleur d’une lettre consécutive à cette défaillance, restée infructueuse quarante-huit heures après sa première présentation, comme en toute hypothèse en cas de notification d’un commandement ou d’une mise en demeure, le montant des sommes dues sera majoré de plein droit de 10 % à titre d’indemnité forfaitaire ».

Conformément aux dispositions de l’article 1231-5 du code civil, cette indemnité forfaitaire doit être qualifiée de clause pénale.

Si le mécanisme de la clause pénale n’est pas soumis à la démonstration préalable d’un préjudice mais uniquement à la violation, par le cocontractant, de ses obligations, il n’en demeure pas moins que le montant de cette clause pénale apparaît, en l’espèce, manifestement excessif et doit être minoré, eu égard à l’impact économique de la crise sanitaire sur le fonds de commerce de la société TELL ME, à la somme de 15.000 euros.

Sur la fixation des sommes dues au passif et la condamnation en paiement de la société TELL ME

L’article L. 622-21 du code de commerce dispose que le jugement d’ouverture interrompt ou interdit toute action en justice de la part de tous les créanciers dont la créance n’est pas mentionnée au I de l’article L. 622-17 et tendant :

1° A la condamnation du débiteur au paiement d’une somme d’argent ;

2° A la résolution d’un contrat pour défaut de paiement d’une somme d’argent.

L’article L. 622-22 du code de commerce ajoute que sous réserve des dispositions de l’article L. 625-3, les instances en cours sont interrompues jusqu’à ce que le créancier poursuivant ait procédé à la déclaration de sa créance. Elles sont alors reprises de plein droit, le mandataire judiciaire et, le cas échéant, l’administrateur ou le commissaire à l’exécution du plan nommé en application de l’article L. 626-25 dûment appelés, mais tendent uniquement à la constatation des créances et à la fixation de leur montant.

L’article L. 622-17 du code de commerce prévoit que les créances nées régulièrement après le jugement d’ouverture pour les besoins du déroulement de la procédure ou de la période d’observation, ou en contrepartie d’une prestation fournie au débiteur pendant cette période, sont payées à leur échéance.

L’article L. 622-16 du code de commerce dispose que le bailleur n’a privilège que pour les deux dernières années de loyers avant le jugement d’ouverture de la procédure.

Si le bail est résilié, le bailleur a, en outre, privilège pour l’année courante, pour tout ce qui concerne l’exécution du bail et pour les dommages et intérêts qui pourront lui être alloués par les tribunaux.

Il résulte de l’ensemble des éléments précédemment évoqués que la somme à fixer au passif de la société TELL ME à titre de créances privilégiées antérieures au jugement d’ouverture est de 231.385,71 euros au titre des loyers, charges et taxes dus au 5 juillet 2022, somme qui ne sera pas assortie d’intérêts suivant les motifs exposés précédemment.

Les sommes dues au titre des loyers, charges et taxes dues jusqu’à la fin du bail constituent la contrepartie d’une prestation fournie, de sorte qu’elles ne sont pas soumises aux dispositions de l’article L. 622-21 précité mais à celles de l’article L. 622-17. La SNC de [Localité 9] [Localité 7] est donc fondée à en obtenir le paiement assorti des intérêts au taux légal à compter de la notification de ses dernières conclusions le 19 septembre 2024 faute de justification d’une mise en demeure antérieure.

Les sommes dues au titre de l’indemnité contractuelle doivent être considérées comme postérieures dès lors qu’elles réparent le préjudice du bailleur du fait de la prestation fournie à sa débitrice pour laquelle celle-ci a manqué à ses obligations y compris postérieurement au jugement d’ouverture.

En conséquence, il sera prononcé une condamnation à l’encontre de la société TELL ME de ce chef pour la somme de 48.995,45 euros précédemment établie outre la somme de 15.000 euros au titre de l’indemnité contractuelle.

Sur la mise en œuvre de la clause de solidarité du cédant

L’article L. 145-16-1 du code de commerce dispose que si la cession du bail commercial est accompagnée d’une clause de garantie du cédant au bénéfice du bailleur, ce dernier informe le cédant de tout défaut de paiement du locataire dans le délai d’un mois à compter de la date à laquelle la somme aurait dû être acquittée par celui-ci.

Il résulte de l’article 12.3.1 du titre II du contrat de bail, les stipulations suivantes :

« Pour une période de trois ans à compter de la prise d’effet de la cession, le cédant, le cessionnaire, de même que les successeurs de celui-ci en cas de cessions successives demeureront garants et répondants solidaires du paiement des loyers, de leurs accessoires, des indemnités d’occupation dues, le cas échéant, comme de l’exécution de toutes les clauses du Bail, et ce quelle que soit la période pendant laquelle le fonds aura été exploité par l’un d’entre eux.

Cette garantie solidaire sera due indistinctement tant par tout cédant du chef du (ou des) cessionnaire(s), que réciproquement par tout cessionnaire du chef de tout cédant et ce sans que le Bailleur ne soit tenu d’effectuer la moindre formalité ou dénonciation notamment dans l’hypothèse où des délais de paiement seraient consentis amiablement ou judiciairement au débiteur principal. Le Bailleur sera tenu d’informer le cédant de tout défaut de paiement du cessionnaire dans un délai, par dérogations à l’article L. 145-16-1 du Code de commerce, de 3 mois à compter de la date à laquelle la somme aurait dû être acquittée par celui-ci ».

A titre liminaire, la déclaration de créance faite par la société IHEALTHLABS EUROPE au passif de la société TELL ME constitue une formalité indispensable pour garantir son éventuelle créance dans le cadre de la procédure collective.

Elle ne saurait valoir reconnaissance de dette vis à vis de la SNC de [Localité 9] [Localité 7] et le moyen à ce titre sera écarté.

— Sur l’information tardive du cédant

En l’espèce, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] reconnaît un retard de deux mois et demi pour informer la société IHEALTHLABS EUROPE. Toutefois, l’article 145-16-1 précité n’est assorti d’aucune sanction. Il appartient simplement au bailleur de mettre en œuvre cette garantie de bonne foi et il ne doit pas, par négligence ou stratégie, provoquer un accroissement anormal de la dette. (Cour d’appel, Versailles, 14e chambre, 9 Mars 2023 – n° 22/04641).

En l’occurrence, la société IHEALTHLABS EUROPE ne rapporte pas d’élément permettant de reprocher au bailleur une négligence ou stratégie entre mars et juillet 2021 .

En conséquence, le moyen tiré de l’information tardive de la société IHEALTHLABS EUROPE sera écarté.

— Sur la responsabilité de la SNC de [Localité 9] [Localité 7]

Il est constant que le 14 janvier 2021, la société TELL ME a notifié au bailleur sa volonté de mettre fin au bail à l’expiration de la première période triennale, ceci impliquant un congé au 31 juillet 2021.

Il résulte du décompte du 30 septembre 2021 qu’au 27 juillet 2021, les sommes dues par la société TELL ME s’élevaient, selon le décompte de la bailleresse, à la somme de 257.516,60 euros comprenant l’échéance du 1er trimestre 2021 et ce alors que la locataire avait pris les locaux à compter du mois de janvier 2021.

Il en ressort donc que la société TELL ME n’a jamais assumé le paiement courant des sommes dues au titre des loyers et charges, ne procédant qu’à des paiements partiels insuffisants pour permettre l’apurement de sa dette.

Dès lors, la signature du protocole des 28 juillet et 31 août 2021, en décalant la fin du bail du 31 juillet 2021 au 31 juillet 2022, ne pouvait avoir d’autres conséquences que d’aggraver la dette de la locataire de manière très conséquente.

Par la suite, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] n’a jamais engagé d’action visant à obtenir l’acquisition de la clause résolutoire ou la résiliation du bail

et l’expulsion de la locataire, se contentant dans son assignation du

5 novembre 2021 de solliciter le paiement des sommes dues et

surtout la garantie de la société IHEALTHLABS EUROPE, démontrant

ainsi son intention manifeste d’obtenir une garantie de paiement de la

part de cette dernière jusqu’aux termes du bail prolongé le 31 juillet 2022.

Il apparaît ainsi qu’en prolongeant les effets d’un bail qui devait cesser le

31 juillet 2021 alors même que cette prolongation ne pouvait qu’aggraver la

dette locative déjà très conséquente sans perspective sérieuse de rétablissement économique de la locataire et sans chercher à expulser celle-ci par la suite malgré sa défaillance persistante, la bailleresse n’a agi que par stratégie pour assurer l’occupation de ses locaux commerciaux et limiter leur vacance tout en s’assurant de la prise en charge du loyer par la société IHEALTHLABS EUROPE dans le cadre de l’application de la clause de solidarité.

Il y a lieu, dès lors, de considérer que la mise en œuvre de mauvaise foi de la clause de solidarité par la SNC de [Localité 9] [Localité 7] est établie à compter de la signature du protocole précité ce qui conduit à écarter l’application de cette clause postérieurement au 31 juillet 2021.

— Sur l’imputation des paiements

L’article 4.2.4 des conditions générales du bail prévoit que :

« Par dérogation expresse aux articles 1342-10 et 1343-1 du Code civil, l’imputation des paiements effectués par le Preneur sera faite par le Bailleur dans l’ordre suivant :

frais de recouvrement, procédure, dommages et intérêts, intérêts, clause pénale, dépôt de garantie et réajustement du dépôt de garantie, créances de loyers ou d’indemnités d’occupation ou de droit d’entrée : concernant ce poste, l’imputation sera faite par priorité par le Bailleur sur les sommes n’ayant pas fait l’objet de contentieux, charges de fonds marketing, honoraires dus autre de l’article 17 du Titre II, ajustement du fonds de roulement, provisions sur charges communes, charges, impôts, taxes et redevances.

A l’intérieur de chacun de ces postes, priorité sera donnée aux dettes les plus anciennes et aux locaux accessoires ou annexes par préférence au local principal. »

Seules les sommes dues au 31 juillet 2021 peuvent être mises à la charge de la société IHEALTHLABS EUROPE.

En conséquence, des sommes dues suivant le décompte du 30 septembre 2021 de 257.516,60 euros, il convient de déduire les échéances d’août et septembre 2021 de 48.214,95 euros chacune soit un total de 96.429,90 euros.

Il y a lieu d’imputer ensuite le seul virement fait postérieurement au

31 juillet 2021 de 54.000 euros réalisé le 20 octobre 2021 sur la somme

due au 31 juillet 2021 outre la déduction du dépôt de garantie versé

par la société TELL ME de 133.007,23 euros de sorte que la garantie

de la société IHEALTHLABS EUROPE ne peut être recherchée que

pour la somme de :

257.516,60 euros – 96.429,90 euros– 54.000 euros – 133.007,23 euros =

—  25.920,53 euros.

Aucune somme exigible le 31 juillet 2021 ne restant due, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] sera déboutée de l’ensemble de ses demandes présentées à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE.

Sur la restitution du dépôt de garantie versé par la société IHEALTHLABS EUROPE

L’article 5.3 des Conditions Générales du bail stipule :

« En cas de cession, le montant du dépôt de garantie ne sera pas remboursé par le cessionnaire au cédant ainsi qu’il est expressément prévu à l’article 12.3.1 du Titre II.

Les sommes détenues de ce chef par le Bailleur seront restituées au cédant après imputation de toutes sommes éventuellement dues par celui-ci et communication du chiffre d’affaires certifié par l’expert-comptable ou le commissaire aux comptes du Preneur à la date de prise d’effet de la cession, permettant ainsi d’arrêter les comptes entre le cédant et le Bailleur. »

En l’espèce, il est constant que la société IHEALTHLABS EUROPE a versé un dépôt de garantie de 133.007,23 euros et que la SNC de [Localité 9] [Localité 7] a conservé celui-ci en se prévalant de l’absence de communication de son chiffre d’affaires par la société IHEALTHLABS EUROPE.

Or, la société IHEALTHLABS EUROPE justifie d’un courrier recommandé du

22 juillet 2021 reçu le 23 juillet 2021 par lequel elle a communiqué sa déclaration de chiffre d’affaires pour l’année 2020 accompagnée de l’attestation d’un expert-comptable Mme [E].

La société IHEALTHLABS EUROPE ayant rempli ses obligations contractuelles et la SNC de [Localité 9] [Localité 7] ne justifiant d’aucune somme restant due antérieure à la cession du bail, elle est tenue de restituer son dépôt de garantie à la société IHEALTHLABS EUROPE.

Aucune somme ne restant due par la société IHEALTHLABS EUROPE

au titre de l’application de la clause de solidarité, la SNC de [Localité 9] [Localité 7] sera condamnée à payer à la société TELL ME une somme de

133.007,23 euros avec intérêts au taux légal à compter de la réception

du courrier du 23 juillet 2021 valant mise en demeure.

Sur les demandes accessoires

La société TELL ME, représentée par Maître [R] [B], qui succombe, supportera la charge des dépens, à l’exception des frais d’assignation de la société IHEALTHLABS EUROPE et de tout autre frais engagé par la société IHEALTHLABS EUROPE conformément à l’article 695 du code de procédure civile qui resteront à la charge de la SNC de [Localité 9] [Localité 7], celle-ci succombant concernant les prétentions émises à l’encontre de la société IHEALTHLABS EUROPE.

Dès lors, il y a lieu de condamner la SNC de [Localité 9] [Localité 7] à payer à la société IHEALTHLABS EUROPE une somme de 10.000 euros en application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile.

En revanche, la situation économique des parties justifie qu’il ne soit pas fait droit à la demande de la SNC de [Localité 9] [Localité 7] à l’encontre de la société TELL ME au titre des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile.

Il convient de rappeler qu’en application de l’article 514 du code de procédure civile dans sa rédaction issue du décret n°2019-1333 du 11 décembre 2019, les décisions de première instance sont de droit exécutoires à titre provisoire à moins que la loi ou la décision rendue n’en dispose autrement.

PAR CES MOTIFS

Le Tribunal judiciaire statuant par décision contradictoire et en premier ressort, par mise à disposition au greffe après débats en audience publique,

Fixe au passif de la société TELL ME, à titre de créance privilégiée, la somme de 231.385,71 euros, au titre des loyers, charges et taxes dus au 5 juillet 2022, somme qui ne sera pas assortie d’intérêts ;

Condamne la société TELL ME, représentée par son liquidateur Maître [R] [B], à payer à la SNC de [Localité 9] [Localité 7] la somme de 48.995,45 euros au titre des créances de loyers, charges et taxes postérieures au jugement d’ouverture de redressement judiciaire, somme qui sera assortie des intérêts au taux légal à compter du 19 septembre 2024 ;

Ordonne la capitalisation des intérêts échus pour une année entière sur la somme de 48.995,45 euros ci-dessus fixée ;

Condamne la société TELL ME, représentée par son liquidateur Maître [R] [B], à payer à la SNC de [Localité 9] [Localité 7] la somme de 15.000 euros au titre de l’indemnité contractuelle forfaitaire ;

Condamne la SNC de [Localité 9] [Localité 7] à payer à la société IHEALTHLABS EUROPE la somme de 133.007,23 euros qui sera assortie des intérêts au taux légal à compter du 23 juillet 2021 ;

Ordonne la capitalisation des intérêts échus pour une année entière sur la somme de 133.007,23 euros ci-dessus fixée ;

Déboute les parties du surplus de leurs prétentions ;

Condamne la société TELL ME, représentée par Maître [R] [B], aux dépens à l’exception des frais d’assignation de la société IHEALTHLABS EUROPE et de tout autre frais engagé par la société IHEALTHLABS EUROPE conformément à l’article 695 du code de procédure civile qui resteront à la charge de la SNC de [Localité 9] [Localité 7] ;

Condamne la SNC de [Localité 9] [Localité 7] à payer à la société IHEALTHLABS EUROPE une somme de 10.000 euros en application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile ;

Dit n’y avoir lieu à application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile au profit de la SNC de [Localité 9] [Localité 7] et de la société TELL ME ;

Rappelle que le présent jugement est exécutoire de droit à titre provisoire.

Prononcé par mise à disposition au greffe le 06 FÉVRIER 2025 par M. JOLY, Premier Vice-Président Adjoint, assisté de Madame LOPES DOS SANTOS, Greffier, lesquels ont signé la minute du présent jugement.

LE GREFFIER LE PRÉSIDENT

Carla LOPES DOS SANTOS Eric JOLY